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全国专业律师列表宪法学的知识转型与方法综合_宪法研究_中国宪政网
宪法学的知识转型与方法综合
作者：苗连营 郑磊 &
&&&&摘要:& 20世纪90年代以来，是中国宪法学理论体系与研究范式急速发展与嬗变的历史时期，频繁而热烈的学术争论是其显著标志。基于宪法学本体论、知识论和方法论三个维度的学术史考察发现，这20年的宪法学研究呈现出一条以“反思与重述”为基本特征的学术演进脉络，以及研讨主题和范式的两次转换与嬗变。面对持续的社会转型与国家制度建设，中国宪法学需要立足宪法文本和宪政实践来寻求新的共识，发展出一种能够解释中国问题，弥合事实和规范之间缝隙，指引中国宪政建设的知识体系与研究方法。
&&&&关键词:& 宪法学；学术史；学术争论；研究范式；知识转型
2008302009602090
一、选择学术史视角的基本考量
（一）为什么是20世纪90年代以来
209020809080909093
808219881993199920041988209010
（二）为什么以学术争论为考察对象
二、反思与重述：以宪法和宪政概念为分析主线
（一）宪法概念的变迁
200620052007
（二）宪政概念的变迁
20901940(P732)2080
2090 80+=90908219992004++==
三、研究主题的差序格局
（一）差序格局是如何形成的？
90199319992004
（二）反思“宪法司法化”的遗产
200812200120088
20809060Top1070%20012003
209020002004
126(1)(2)(3)(1)(2)6267126
（三）中国意识与方法的初步觉醒
62 67 9091
四、方法流变：从单一到综合
（一）基于经验和实证的观察
20808090(1)(2)(3)82208090
209019881989199319991996
2000212000(1)(2)(3)
（二）多元时代共识何在？
2080902110
2090(1)90(2)(3)
The Knowledge Transformation and Method Synthesis of Constitutional law in China: Based on Academic Arguments since the 1990s
Miao LianyingZheng Lei
Law School, Zhengzhou University,Henan,Zhengzhou,450001;Law School, Peking University, Beijing, 100871
&&& Abstract: Since the 1990s, the theoretical system and research paradigms of constitutional law in China experienced a rapid development period marked with frequent and intense academic arguments. An academic history study about the ontology, theory of knowledge and methodology of constitutional law shows that the research topics and paradigms have experienced two stages and presented the characteristics of “Reflection and Restatement”. With the continuing social transformation and state-building process, the Chinese constitutional law needs to seek a new census based on constitutional text and practice and put forward an integral theory and method which interpretschinese issues, bridges facts and values and indicates building constitutionalism in China.
Keywords: Constitutional L Academic H Academic A Research P Knowledge Transformation
注释:基金项目：本文为教育部2010年度人文社会科学研究规划项目《央地财政权限配置与规范的宪法学研究》（10YJA820075）的阶级性研究成果。[①] 近年来，韩大元教授一直致力于中国宪法学术史的研究，形成了一批颇具分量的学术作品。韩大元：《辛亥革命与宪法学知识谱系的转型》，《中国法学》2011年第4期；韩大元：《新中国宪法学60 年发展的学术脉络与主题》，《法学家》2009年第5期；韩大元：《中国宪法学说史的学术背景与研究意义》，《山东社会科学》2009年第4期；韩大元：《中国宪法学研究三十年：历史脉络与学术自主性》，《中国法学》2008年第5期；韩大元：《中国宪法学方法论的学术倾向与问题意识》，《中国法学》2008年第1期等。[②] 例如，顾昂然：《新中国改革开放三十年的立法见证》，法律出版社2008年版；教育部人文社会科学重点研究基地——法学基础（9+1）合作编写：《中国法学三十年（）》，中国人民大学出版社2008年版；袁畅：《风雨兼程：改革开放三十年中国法治新闻观察》，广东人民出版社2008年版等。[③] 例如，韩大元主编：《新中国宪法发展60年》，广东人民出版社2009年版；李林主编：《新中国法治建设与法学发展60年》，社会科学文献出版社2010年版；吴天昊等：《新中国宪法行政法60年》，上海社会科学院出版社有限公司2010年版；赵信主编：《片段·细节：60年60部法律》，中国法制出版社2009年版等。[④] 例如，冯象：《法学三十年：重新出发》，《读书》2008年第9期；何海波：《中国行政法学研究范式的变迁》，载姜明安主编《行政法论丛》（第11卷），法律出版社2008年；毕洪海：《转型中的行政法学——二十世纪九十年代以来中国行政法学研究透视》，载罗豪才主编《行政法论丛》（第7卷），法律出版社2004年；陈兴良：《刑法学：向死而生》，《法律科学》2010年第1期；陈瑞华：《刑事诉讼的中国模式》（第二版），法律出版社2010年版；左卫民：《迈向实践：反思当代中国刑事诉讼知识体系》，《中外法学》2011年第2期；黄宗智：《连接经验与理论：建立中国的现代学术》，《开放时代》2007年第4期等。[⑤] 关于20世纪90年代中国宪法学的学术史思考，可参见张震：《略论20世纪90年代中国宪法学的发展脉络与学术图景》，载文正邦主编：《宪法与行政法论坛》（第4辑），法律出版社2010年版。[⑥] 相关论述可参见孙立平：《断裂：20世纪90年代以来的中国社会》，社会科学文献出版社2003年版，第1-15页；孙立平：《失衡：断裂社会的运作逻辑》，社会科学文献出版社2004年版，第20-34页。[⑦] 检索日期：日。[⑧] 郑贤君：《宪政的“名”与“实”》，《法学》2008年第4期。[⑨] 杜钢建,郑军,邓剑光：《近三十年宪法学研究的回顾与展望（中）》，《太平洋学报》2009年第3期。[⑩] 韩大元：《中国宪法学的学术使命与功能的演变》，《北方法学》2009年第2期。 杜钢建,郑军,邓剑光：《近三十年宪法学研究的回顾与展望（上）》，《太平洋学报》2008年第12期。 韩大元：《新中国宪法学60 年发展的学术脉络与主题》，《法学家》2009年第5期。《毛泽东选集》（第5卷），人民出版社1964年版，第129页。《列宁全集》（第9卷），人民出版社1959年版，第448页。 童之伟：《论宪法概念的重新界定》，《法学评论》1994年第4期。 参见吕泰峰：《究竟什么是宪法》，《法商研究》1999 年第6期；王磊：《论宪法的概念》，《法学杂志》1999年第5期等。 参见韩大元：《“什么是宪法”这个命题也许是没有答案的》，《山东社会科学》2006年第8期。同期还刊登了童之伟的《宪法是分配法权并且规范其运用行为的根本法》；胡锦光的《宪法的精神犹如禅一般》；林峰的《宪法是一个章程》；刘茂林的《宪法就是组织共同体的规则》；林来梵的《宪法就是做答式解释》等文章。 夏勇：《中国宪法改革的几个基本理论问题》，《中国社会科学》2003年第2期。《法学》月刊2006年第3期刊登了一组“宪法学者评《物权法（草案）》的违宪与合宪之争”的文章，其中除了童之伟的《物权法（草案）该如何通过宪法之门》一文以外，还有韩大元的《由的争论想到的若干宪法问题》；张千帆的《宪法的用途与误用——如何看待物权法中的宪法问题》；焦洪昌的《物权法（草案）的合宪性分析》等。 苗连营,程雪阳：《“民法帝国主义”的虚幻与宪法学的迷思》，《四川大学学报（哲学社会科学版）》2008年第2期。 刘茂林,仪喜峰：《宪法是组织共同体的规则》，《法学评论》2007年第5期。 参见翟小波：《宪法是关于主权的真实规则》，《法学研究》2004年第6期；刘茂林：《宪法是组织共同体的规则》，《法学评论》2007年第5期；韩大元：《论1949年的制宪权》，《中国法学》2010年第5期等。《毛泽东选集》（第二卷），人民出版社1991年版，第732页。 林来梵,褚宸舸：《中国式“宪政”的概念发展史》，《政法论坛》2009年第3期。 张文显,信春鹰：《民主+宪政=理想的政制——比较宪政国际讨论会热点述评》，《比较法研究》1990年第1期。 陈端洪：《宪政初论》，《比较法研究》1992年第4期。 杜钢建：《新宪政主义与政治体制改革》，《浙江学刊》1993年第1期。 郭道晖：《宪政简论》，《法学杂志》1993年第4期。 程洁：《宪政发展应着力解决好法治、民主和人权的关系》，《法学》2008年第4期。 参见许崇德：《我国宪政建设的里程碑——十届人大修宪的重要意义》，《法学杂志》2004年第3期；翟小波：《走向宪政的决断——解读2004年的宪法修改》，《月旦民商法杂志》2006年第12期等。 参见陈红太：《关于宪政问题的若干思考》，《政治学研究》2004年第3期；谢毅：《能不能把“宪政”作为我国的基本政治概念》，《政治学研究》2004年第3期；辛岩：《不能把“宪政”作为我国的基本政治概念》，《党史文汇》2005年第11期；陈红太：《对两种语境中宪政论的思考和回应》，《浙江学刊》2006年第2期等。《法学》月刊杂志从2007年第3期周其明博士的《宪政正当性论略》一文起，至2008年第10期文正邦先生的《再论中国特色社会主义宪政建设》一文止，累计刊登相关笔谈或论文20多篇，反驳宪政概念取消论。 教育部邓小平理论和“三个代表”重要思想研究中心：《关于“普世价值”的若干问题》，《求是》2008年第22期。 韩大元：《社会转型时期的中国宪法学研究（）》，《法学家》2002年第6期。 关于经济转轨与宪政关系的研究，可参见杨小凯等：《经济改革和宪政转轨》，《经济学》2003年第4期。 许崇德：《社会主义宪政不平凡的历程》，《中国法学》1994年第5期。 张庆福：《宪法学基本理论》（上册），社会科学文献出版社1999年版，第56页。 宋俭：《邓小平与中国特色社会主义宪政建设》，《武汉大学学报(哲学社会科学版)》2005年第3期。 周叶中主编：《宪法》，高等教育出版社、北京大学出版社2000年版，第177页。 宋惠昌：《宪法原则与民主政治——试论我国社会主义宪政建设的基本途径》，《中共中央党校学报》2007年第5期。 刘松山：《1981年：胎动而未形的宪法委员会设计》，《政法论坛》2010年第5期。 管华：《60 年宪法学研究的十大关键词》，《西部法学评论》2010年第1期。 相关论述参见王磊：《宪法的司法化》，中国政法大学出版社2000年版；王磊：《选择宪法》，北京大学出版社2003年版。 当时，有论者认为：“它开创了法院保护公民依照宪法规定享有的基本权利之先河”；“它创造了宪法司法化的先例”。参见《宪法司法化及其意义——从最高人民法院今天的一个谈起》一文，《人民法院报》日第B01版。 人民网曾以“宪法不再休眠，国内宪法司法化第一案审结”为题进行报道，《人大研究》2001年第11期摘编了该篇新闻。 参见许崇德、郑贤君：《“宪法司法化”是宪法学的理论误区》，《法学家》2001年第6期；童之伟：《宪法司法适用研究中的几个问题》，《法学》2001年第11期等。《法学》月刊在2009年第3期和4期，连续登载了郑贤君、朱福惠、董和平、胡锦光、马玲、秦前红、陈弘毅、黄正东等诸多学者的相关评论性文章。 桂宏诚：《中国大陆的宪政焦点：“宪法司法化”与违宪审查制度的建立》，《展望与探索》2006年第11期。 参见陈斯喜为翟小波的《论我国宪法的实施制度》（中国法制出版社2009年版）一书所作的序。 崔丽：《法规审查备案室成立，违法违宪审查纳入启动程序》，《中国青年报》日。 韩大元主编：《中国宪法事例研究（四）》，法律出版社2010年版，第28-29页。 陈端洪：《制宪权与根本法》，中国法制出版社2010年版，第331-332页。类似的观点还可见Larry Catá Backer,A Constitutional Court for China Within the Chinese Communist Party: Scientific Development and the Institutional Role of the CCP,Consortium for Peace & Ethics Working Paper 2008-1. 翟小波：《论我国宪法的实施制度》，中国法制出版社2009年版，第55-58页。 参见林来梵：《宪法审查的原理与技术》，法律出版社2009年版；郑磊：《宪法审查的启动要件》，法律出版社2009年版；以及《宪法判断的效力》、《宪法审查的程序研究》、《宪法审查的方法：以法益衡量为核心》、《消极主义：宪法审查的一种哲学立场》、《基本权利限制的宪法审查：以审查基准及其类型化为焦点》等7部作品，坊间戏称“七剑下天山”。 郑贤君：《论我国宪政模式的走向》，《中国法学》2003年第1期。 王振民：《关于民主与宪政关系的再思考》，《中国法学》2009年第5期。 参见华炳啸主编：《超越自由主义——宪政社会主义的思想言说》，西北大学出版社2010年版。江平先生曾撰文评介此书，参见江平：《宪政社会主义是大势之所趋》，《南方周末》日第24版。 韩大元主编：《公法的制度变迁》北京大学出版社2009年版，第353-354页。 检索日期：日。 [德]K•茨威格特,H•克茨著：《比较法总论》，潘汉典等译，法律出版社2003年版，第44页。 许崇德,王玉明：《十年宪法学的回顾与展望》，《法学家》1989年第6期。 张千帆：《宪法学导论：原理与应用》（第2版），法律出版社2008年版，第35页。 例如，邹平学：《经济分析方法对宪政研究的导入刍议》，《法制与社会发展》1996年第1期；陈云生：《宪法人类学》，北京大学出版社2005年版等。 韩大元：《社会转型时期的中国宪法学研究（）》，《法学家》2002年第6期。 韩大元：《试论宪法社会学的基本框架与方法》，《浙江学刊》2005年第2期。 例如，包万超：《儒教与新教：百年宪政建设的本土情结与文化抵抗》，《北大法律评论》（第1辑），北京大学出版社1999年；季卫东：《宪政新论》，北京大学出版社2002年版等。 参见林来梵：《从宪法规范到规范宪法：规范宪法学的一种前言》，法律出版社2001年版。 参见韩大元等著：《现代宪法解释基本理论》，中国民主法制出版社2006年版。韩大元教授宪法解释方面的观点可参见《试论宪法解释的主观性与客观性》，《法律科学》1999年第6期；《试论宪法解释的界限》，《法学评论》2001年第1期；《社会变革与宪法解释功能》，《法制与社会发展》2002年第6期等。 韩大元：《迈向专业化的中国宪法学》，《中国法学》2007年第1期。 参见高全喜：《从非常政治到日常政治》，中国法制出版社 2009年版。类似分类还可参见Richard Bellamy,Political Constitutionalism: A Republican Defence of The Constitutionality of Democracy, Cambridge University Press, 2007. 陈端洪：《论宪法作为国家的根本法与高级法》，《中外法学》2008年第4期。 参见高全喜：《现代政制五论》，法律出版2008年版；翟小波：《人民的宪法》，法律出版社2009年版；陈端洪：《制宪权与根本法》，中国法制出版社2010年版。 参见田飞龙：《中国宪法学理论流派的形成》，《山东大学法律评论》（第6辑），山东大学出版社2009年版；亦可参见姜明安主编中国公法三十年系列：《公法理论研究与公法教学》，北京大学出版社2009年版。 此处借鉴了大桥洋一关于行政法学变革的表述，参见[日]大桥洋一：《行政法学的结构性变革》，吕艳滨译，中国人民大学出版社2008年版，序言。 韩大元：《社会变革与宪法的社会适应性——评郝、童两先生关于“良性违宪”的争论》，《法学》1997年第5期。 韩大元,林来梵,郑磊：《宪法解释学与规范宪法学的对话》，《浙江学刊》2008年第2期。 相关讨论还可参见郑磊：《我们处于什么时代——简析规范宪法学与政治宪法学之根本分歧》，《苏州大学学报》2011年第3期；张翔：《宪法学：法学方法与政治判断》，《江苏行政学院学报》2008年第4期。 台湾学者陈新民教授曾言：“宪法所担负的任务，以观察的角度来自政治层面或法律层面的差异，例如以‘政治宪法’(politische Verfassung)或‘法律宪法’(rechtliche Verfassung)，可分别讨论宪法的政治意义及法律意义，两者并不截然独立，可以相互影响。”虽然和我们这里讨论的政治宪法学和规范宪法学还略有不同，但颇具启发意义。参见陈新民：《宪法学释论》（修正六版），台湾三民书局2008年版，第1页。 韩大元：《新中国宪法学60 年发展的学术脉络与主题》，《法学家》2009年第5期。 [英]马丁•洛克林：《公法与政治理论》，郑戈译，商务印书馆2002年版，第345页。
作者简介：苗连营（1965— ），男，河南延津人，法学博士，郑州大学法学院教授、博士生导师；郑磊（1983— ），男，河南济源人，北京大学法学院宪法学与行政法学专业2010级博士研究生。
文章来源：《法制与社会发展》2012年第1期，引用以发表版为准。
发布时间：脱衣舞的艺术与宪法学的方法_百度文库
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