您当前位置：
法律咨询热线：400-676-8333
婚姻法修改中几个争议问题的探讨
一、法定夫妻财产制 婚姻法修订讨论之初，曾有学者提出将中国的法定夫妻财产制由共同财产制改变为分别财产制。的确，分别财产制在一定 程度上保证了已婚妇女独立的财产权，就反对夫权主义而言具有积极意义。但是..
一、法定夫妻财产制
　　婚姻法修订讨论之初，曾有学者提出将中国的法定夫妻财产制由共同财产制改变为分别财产制。的确，分别财产制在一定 程度上保证了已婚妇女独立的财产权，就反对夫权主义而言具有积极意义。但是，在实际生活中，夫妻分别财产制却很不容易实行。事实上，采取分别财产制的英美 法系国家已经认识到了该制度的缺陷，并赋予法官在分割夫妻财产时广泛的自由裁量权来保护妇女利益。[①]相比之下，共同财产制比分别财产制更能反映夫妻关 系的本质和特征。实行夫妻共同财产制更符合我国社会主义婚姻家庭民主建设和精神文明建设的要求，也有助于保障那些由于从事家务劳动而无收入或收入较低的妇 女的合法权益。
　　1980年的《中华人民共和国婚姻法》（以下简称《婚姻法》采用的夫妻财产制是婚后所得共同制，不仅规定婚后所得的财产为 夫妻双方共同所有，而且规定由夫妻双方共同管理、收益和处分。《婚姻法》二十年的实施情况表明，婚后所得共同制对保障社会主义婚姻家庭的稳定和维护男女平 等、保护妇女利益起了很大的作用，总体上应予肯定。然而我们必须看到，现行夫妻财产制与市场经济条件下注重个人权利的价值观念和生活方式不可避免地会发生 矛盾冲突，也与当代世界共同财产制的发展方向不尽符合。[②]
　　根据我国夫妻婚后财产所得共同制，夫妻一方或双方在婚姻存续期间所得的几乎 一切财产均为夫妻共同财产。最高人民法院1993年颁布的《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》（以下简称《意见》），列举了离婚 时可供分割的夫妻共同财产，包括：（一）一方或双方劳动所得的收入和购置的财产；（二）一方或双方从事承包、租赁等生产、经营活动的收益；（五）一方或双 方取得的债权；（六）一方或双方的其它合法所得。可见，共同财产的范围的相当宽泛的。
　　把一方无偿取得的财产包括、受赠、受遗赠的财产 统统纳入共同财产，违反市场经济提倡的按劳分配、尊重和保护个人财产所有权的精神，不利于夫妻关系的健康发展。从民法理论上看，赠与人将财产赠与他人，被 继承人立遗嘱指明某人继承，法定继承确定的继承人范围，都体现了财产所有人处分自己财产的意志。如果把本应由一方继承、受赠的财产由个人财产转化为夫妻共 同财产，让非继承人和非受赠人取得该财产的所有权，这样就限制了被继承人、赠与人对个人财产的处分权，也侵害了继承人、受赠人的个人财产所有权。在实践中 可能会助长某些婚姻当事人利用配偶身份图谋对方财产的非法行为。
　　《意见》第4条还规定：&夫妻分居两地分别管理、使用的婚后所得财产，应 认定为夫妻共同财产。&我国虽无别居制度，但将夫妻因感情不和分居期间各自所得的财产一律认定为共同财产，则是忽视了这类财产的特殊性质。因为在此期间， 夫妻各自以自己的收入维持生活和对外进行经济交往，形成了独立的经济生活单位，双方实际上只剩下夫妻身份的外壳而没有彼此的协力与合作关系存在，如果将此 期间双方各自的财产认定为共同财产，于情于理皆有不合，而且在实践中造成许多纠纷。
　此外，《意见》第6条还规定：&一方婚前个人所有的财产，婚后由双方共同使用、经营、管理的，房屋和其它价值较大的生产资料经过8年，贵重的生活资料经 过4年，可视为夫妻共同财产。&作者认为，由于婚姻所具有的伦理性，一方的婚前个人财产当然应该让另一方无偿地使用，但尽管结婚时间较长，也不能使其成为 共同财产，让对方共同享有所有权。这是对公民婚前个人财产所有权的严重侵犯，是为了婚姻秩序而牺牲个人利益。显然，这一条规定，既缺乏法律依据，又易造成 我国民法理论自相抵触。它已经违反了物权法的基本原理，严格说来，是违法的、无效的。[③]
关联文章推荐阅读：
如果尚未能解答您的疑问，还可以直接拨打免费法律咨询热线：<font color="#ff6-8333，专业律师免费为您解答法律问题。
杰出律师推荐
消费维权频道
(人)|(个)|(条)
共有个相关咨询，
下一步您可以：
免责声明：找法网登载此文出于传递更多法律相关知识为目的，并不意味着赞同其观点或证实其描述，如涉及版权等问题请与本网站联系，核实后会给予处理。
专家面对面
专业律师推荐
精彩内容推荐
按地区找消费维权律师
消费维权频道
：人 ：个 ：条
Copyright@2003-　找法网() 版权所有婚姻法修改后的适用问题——全国法院婚姻法适用研讨会综述_民法论文_法律论文
您所在的位置：&& &&&&
&&&&&　　为贯彻最高人民法院法发〔2001〕9号的通知规定和及时学习领会修改后婚姻法的立法精神和原则，了解和掌握婚姻法修改后在实施过程中出现的新情况、新问题，为下一步司法解释工作做好准备，中国女法官协会与最高人民法院民一庭于至31日，在重庆市共同举办召开了“全国法院婚姻法适用研讨会”，中国女法官协会会长、最高人民法院咨询委员会主任马原和最高人民法院民一庭庭长黄松有参加并主持会议，来自全国高、中级人民法院的7&0多位法官参加了研讨。与会代表结合审判实践，围绕修改后的婚姻法在实施过程中遇到的问题进行了广泛研讨，并提出了许多极具建设性的意见。现就会议研讨的主要内容综述如下：　　　　总则部分　　　　首先，与会代表一致认为，对重婚应当严格执行现行法律和司法解释对重婚罪的认定标准。即根据刑法第二百五十八条和最高法院1994年《关于〈婚姻登记管理条例〉施行后发生的以夫妻名义非法同居的重婚案件是否以重婚罪定罪处罚的批复》的规定，目前重婚罪的认定范围只包括两种情形：一是具有前后两个法定婚的；二是先有法定婚后有以夫妻名义同居生活的事实婚的。但对“有配偶者与他人同居”如何理解有不同意见，有代表认为，从现有规定来看，“有配偶者与他人同居”与“重婚”是两种不同的行为，它主要是指“包二奶”现象。也有代表认为，虽然立法是将“有配偶者与他人同居”　　　　与“重婚”区别规定，但界定不明确，表述不清，两种行为有交叉，是否以夫妻名义同居应是这两种行为的不同点。此外，对“同居”行为如何理解，在立法上也无明确规定。建议在司法解释中对“同居”　　　　和“有配偶者与他人同居”作出明确界定。　　　　其次，对“家庭暴力”如何理解和界定也是司法解释应予解决的一个问题。因“家庭暴力”在我国还是个社会问题，不是法律概念。　　　　虽然家庭暴力的提法为全世界广泛使用，并作为一种犯罪行为规定在立法中，但我国立法引入关于家庭暴力的规定，婚姻法是第一部。立法机关在将家庭暴力引入婚姻法中时，对家庭暴力的概念、具体内容及构成要件却没有作明确界定，在适用中容易产生歧义。还有家庭暴力与虐待行为的关系问题，有观点认为，家庭暴力范围广，包含了虐待行为，也有认为家庭暴力是虐待的一种表现形式，虐待包含家庭暴力行为的相反观点，还有观点认为家庭暴力与虐待是各自不同的两个独立行为，一次或数次殴打行为就可以构成家庭暴力，但不一定构成虐待。从司法实践和婚姻法所规定的“禁止家庭暴力、禁止家庭成员间的虐待和遗弃”内容看，家庭暴力的范围虽广于虐待行为，但与虐待行为应是两类不同的行为。鉴于立法上为制止家庭暴力提供了法律依据，而司法实践中就如何认定家庭暴力，对其范围和种类又如何科学界定，有不同认识，建议在司法解释中，对家庭暴力的概念、内涵、构成要件作出明确规定，在此基础上才能对其作出相应的制裁，否则缺乏可操作性，对家庭暴力的遏制和制裁将形同虚设。　　　　结婚　　　　修改后的婚姻法采用了无效婚姻和可撤销婚姻两种制度，这是我国婚姻立法的一大进步，得到了普遍认可。但对提起婚姻无效和撤销婚姻请求的主体范围、程序、宣布无效的机关等问题，因立法没有作进一步明确规定，这就容易造成认识上的不一致，进而在司法实践中引起操作上的混乱。有代表提出，对无效婚姻的提起，应当体现国家和社会对无效婚姻的干预，因此，主体范围就应相对宽大，并在程序上专门规定一个确认之诉的特别程序；另外，在当事人请求离婚时，人民法院经审查认为是无效婚姻，这在程序上如何处理，人民法院是否有权宣告婚姻无效；当事人请求撤销婚姻的又应适用什么诉讼程序等，这都需要作深入研究并在司法解释中加以明确。　　　　此外，对修改后婚姻法第八条所规定的“未办理结婚登记的，应当补办登记”如何理解掌握，也是研讨的焦点之一。依据民政部19&94年2月1日发布的《婚姻登记管理条例》和最高法院《关于适用新的＜婚姻登记管理条例＞的通知》（法发〔1994〕6号）之规定精神，没有配偶的男女，未经结婚登记即以夫妻名义同居生活的，其婚姻关系无效，不受法律保护。对于起诉到人民法院的，应按非法同居关系处理。但修改后的婚姻法对未办理结婚登记的是否为无效的问题，没有明确规定，只是规定应当补办登记，对没有补办登记的应如何认定也没有规定。而这又似乎是在一定程度上对事实婚有认可的倾向，给审判工作造成相当的困难。另根据最高人民法院法发〔20&01〕9号的通知规定，自日起，审理离婚案件应一律适用修改后的婚姻法，此前与修改后的婚姻法相悖的法律、法规、司法解释，在审理一审和二审婚姻家庭案件中不再适用。对此，与会者讨论认为，应尽快对此问题作出司法解释。当然，对未办理结婚登记的行为，应结合我国实际情况予以适当处理。司法实践中，不登记结婚的情况较为复杂，有的是不符合结婚条件不登记，但更多的是符合结婚条件的也不登记，不登记的原因有的是法律意识淡薄、传统习俗根深蒂固，还有很大一部分是因婚姻登记宣传工作、登记环节薄弱等多种情况造成的，因此，不宜简单地一律宣告无效，但也不能认可未办理结婚登记的事实婚行为，否则是一种倒退。修改后的婚姻法虽未明确认可事实婚，但允许未办理结婚登记的补办登记，这就不能适用民政部日发布的《婚姻登记管理条例》和最高法院《关于适用新的＜婚姻登记管理条例＞的通知》（法发〔19&94〕6号）的规定。对此问题，讨论认为，在审判实践中，可否依据修改后婚姻法所规定未办理结婚登记的应当补办登记的规定，对起诉到人民法院要求“离婚”的，只要符合法定结婚实质要件，而只是欠缺登记形式要件的，应先调解告知其补办婚姻登记，否则按解除同居关系处理；对既不符合法定结婚实质要件又欠缺形式要件的，或应当补办登记而没有补办登记的，应认定其婚姻关系无效，起诉到人民法院的，应解除其同居关系。　　　　此外，对补办登记之前，婚姻效力的认定和补办登记后婚姻效力应追溯至何时等问题，与会者讨论认为，补办登记首先是在符合结婚实质要件的前提下进行的，在未办理登记之前，其婚姻效力待定；补办后，婚姻效力应追溯至以夫妻名义同居之时或达到法定结婚实质要件之时，但对同居之时如何确定，也应在司法解释中做具体规定，因这涉及到财产分割的问题。　　　　有不少代表认为，从1994年4月新的《婚姻登记管理条例》规定，未经结婚登记的婚姻关系无效且不受法律保护后，人们对无效婚和事实婚为非法同居关系的处理都有了一定的认识，在司法实践中操作的也很好，现在修改后婚姻法又作出未办理结婚登记的应当补办登记的规定，这是对事实婚的认可，是一种倒退，这对禁止早婚也不利。因此，在司法解释中应规定，即使补办了登记，也不应有溯及力，即“管后不管前”，同时在司法解释中对补办登记问题作一些除外规定。　　　　针对审判实践中有些无效婚在经过一定时间后，因无效事由消除，如未达法定婚龄的达到法定婚龄、有禁止结婚亲属关系的已生有子女或不能生育的，如果再宣告婚姻无效，将会产生不良的社会效果和法律效果的情况，应在司法解释中作出除外规定，即在向有关机关提出婚姻无效时，对无效事由已消除或有禁止结婚亲属关系而已生有子女和不能生育的，不得宣告该婚姻无效，以保护妇女和儿童的合法权益。　　　　家庭关系　　　　对夫妻财产问题，修改后婚姻法采用了法定财产制和个人财产制及约定财产制三种形式，补充和完善了夫妻财产制度。但对法定共同财产和个人财产的种类列举相对少了些，如当前企业与工人买断工龄所得、保险金的取得等等许多新型财产，其性质应属共同财产还是个人财产，都没有明确规定，应在司法解释中予以规定。此外，因婚姻法没有规定家事代理权，司法解释还应当对夫妻所享有的共同财产的平等处理权作出规定，因这涉及到保护善意第三人和经济关系稳定的问题。对平等处理权问题，经讨论，初步达成一致认识，即夫或妻一方与第三人所为之民事行为，无论另外一方是否知晓，对夫或妻一方所为之行为后果，适用表见代理的规定。　　　　对修改后婚姻法中所规定的约定财产制，代表认为虽然较修改前的婚姻法有了很大进步，但没有对约定的程序和方式及效力作出进一步明确规定，这不利于解决司法实践中一些“假离婚，真逃债”的问题。司法解释应对夫妻双方进行财产约定的时间、程序、方式、效力等问题作出具体规定，如无论是在登记结婚时作出约定，还是在婚姻关系存续期间所作约定，均应在婚姻登记机关存档备案或须经过公证等，以加强财产约定的公示性和公信力，同时，如发现夫妻所作的财产约定具有逃避债权之恶意，可确认其约定无效，充分保护善意第三人的利益。　　　　离婚　　　　对离婚问题，主要集中在对军婚的保护、探望权、土地承包经营权、财产的分割等问题上。　　　　修改后的婚姻法第三十三条规定，现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意，但军人一方有重大过错的除外。这较修改前之规定增加了除外条件，是婚姻立法的一大进步。但对军人有重大过错如何理解，婚姻法没有明确，结合婚姻法第三十二条规定的准予离婚的情形，代表一致认为，军人有重大过错可以理解为以下三种情形：1.重婚或有配偶者与他人同居的；2.实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；3.有赌博、吸毒等恶习屡教不改的。　　　　修改后的婚姻法虽然规定了不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，并且在父或母探望子女时，如出现不利于子女身心健康的事由的，人民法院依法中止其探望的权利，但对探望权的行使、请求中止的诉讼程序及探望权能否在离婚诉讼之外作为一个独立的诉请求人民法院裁决、中止探望权的事由包括哪些种类等问题没有具体明确的规定，难以操作。讨论认为，探望权作为公民的一项法定权利，可以在离婚诉讼之外单独提起诉讼，但对确认和中止探望权的诉讼请求应适用何种诉讼程序有待进一步研究；对中止的事由种类目前不能明确列举，但可通过调研进行归纳总结；至于父或母探望子女时应否征求子女的意见，有不同主张，有的认为，父或母探望子女是一种基于自然的血缘亲子关系而产生的心理感情要求，如果征求子女的意见，表面看是尊重子女的意愿，但实质会人为地伤害这种亲情关系，也可能会使子女在心理上对父或母产生疏远感，对子女成长不利；也有的认为，应当征求子女意见，但可按民法通则规定的民事行为能力的年龄界限来确定是否征求其意见，如探望无民事行为能力或不能正确表达其真实意志的限制行为能力的子女可不征求其意见，探望能表达真实意志的限制行为能力的子女就应征求其意见；另外最难解决的问题就是探望权的执行，目前尚无良策。　　　　对离婚后土地承包经营权的保护性规定也是我国婚姻立法的新发展，但在审判实践中如何适用，代表一致认为，对夫或妻在家庭土地承包经营中享有权益的保护，必须是以夫或妻在家庭土地承包经营中享有权利为前提条件的，否则无法给予保护。　　　　对离婚财产的分割，因不再适用最高人民法院关于婚前财产经过4年或8年转化为夫妻共同财产的司法解释，因此，修改后的婚姻法第四十二条规定，离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助，至于如何帮助、帮助的程度等问题，结合立法精神和背景，讨论认为，立法之所以着重从住房上规定给予生活困难的一方帮助，就是要体现最高人民法院关于婚前个人财产经过4年或8年转化为共同财产的司法解释规定的精神，因此，帮助既包括住房所有权，也包括住房使用权，一般情况下是在住房使用权上的帮助，同时也不排除当事人之间经协商达成的其他帮助方式，至于帮助的年限应为2年，这也是法律公平原则在立法上的体现，特别是体现了对弱者和妇女的倾向性保护。　　　　法律责任　　　　修改后的婚姻法最大的一项成就就是增加了对实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员、重婚、有配偶者与他人同居等行为的救助措施和损害赔偿民事责任的规定，这突出了对违反婚姻法和破坏婚姻家庭行为的惩治力度。当然，对无过错方有权请求损害赔偿的规定如何理解，也是仁智各见。较为一致的观点是，损害赔偿包括物质损害和精神损害两方面的赔偿；而且因夫妻财产制中有了个人所有财产的规定，所以，对实施家庭暴力和虐待、遗弃家庭成员的行为，无论是否导致离婚，无过错方均有权请求损害赔偿，并可独立成诉，对重婚、有配偶者与他人同居等行为，只有在导致离婚时，无过错方才有权请求损害赔偿，而且应是在离婚诉讼中一并请求，不能单独提起，只有这样才既方便诉讼，也便于判决的执行。　　　　对第四十七条“离婚后，发现另一方有隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产”的规定，与会代表一致认为，提起诉讼的时效应适用民法通则规定的两年诉讼时效，而不是无限期的。　　　　此外，代表们还对民族自治地方的民族婚姻家庭问题和关于如何适用婚姻法及最高人民法院制定的司法解释等问题进行了讨论，因修改后的婚姻法实施时间不久，尚有许多问题没有出现，这只能有待于在今后的司法实践和调研工作中去发现和作深入研究，目前只能就现有的问题进行研讨，为下一步即将进行的司法解释工作做一些准备。　　&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
| 备案：粤ICP备号-4
CopyRight 2006- All Rights Reserved登录名:密码:
在此电脑保存用户名和密码& |
《新法规速递》电子杂志每日发送法规全文,
《法律图书馆》电子杂志每周发送目录摘要,
【法规标题】最高人民法院关于如何正确理解婚姻法第十七条规定的复函
【颁布单位】最高人民法院
【发文字号】
【颁布时间】
【失效时间】
【法规来源】.cn/item/flfgk/gwyfg/96303.html
最高人民法院关于如何正确理解婚姻法第十七条规定的复函 最高人民法院关于如何正确理解婚姻法第十七条规定的复函
日，最高人民法院
吉林省磐石县人民法院：
日来函已收阅。你们在工作中，感到婚姻法第十七条规定似乎前后矛盾，因而对这条难以理解。我们认为，这条规定是没有矛盾的。这条第一款是保障男女离婚自由的原则规定。但为了正确实行离婚自由这一原则，所以在第二款中又规定了实现这种离婚自由的严肃郑重的法律程序，以便合情合理地依法处理离婚案件，使离婚及其有关的子女与财产和生活问题都得到恰当的解决，并防止和反对轻率离婚的现象。因而规定：“男女一方坚决要求离婚的……如调解无效时，即行判决。”这个所谓“即行判决”包括两种可能的结果，即人民法院对于一方坚持要求离婚的，如经调解无效而又确实不能继续维持夫妻关系的，应判决准予离婚。如虽经调解无效，但事实证明他们并没到确实不能继续同居的程序，也可以判决不准离婚。
以上意见供你们进一步深入地学习婚姻法和有关婚姻问题的规定参考。
====================================
免责声明：
本站（）法规文件均转载自:
政府网、政报、媒体等公开出版物
对本文的真实性、准确性和合法性，
请核对正式出版物、原件和来源
====================================
《法律图书馆》公众微信
关注《法律图书馆》网站公众微信号，即可每日获取最新的法规法规，法治动态等法律专业信息。
关注方法：扫描二维码，或搜索微信号：law-lib
凡购《新法规速递》安卓手机版服务三年，赠预装法规软件的最新款七寸平板电脑一台。购一年服务者，另有Ｕ盘赠送。
软件可以在线全文检索法规５０万件，离线查看本地法规３万件，还可以实时下载最新的法规到本地。
软件有免费版可
&软件收录法律法规、司法解释、规范性文件及地方性法规约13万件。“云检索”功能，可以在线全文检索、浏览５０万件法规，可下载收藏浏览过的法规。2015年推出免安装绿色版
软件可以免费，但未注册用户不提供更新和在线检索服务。
&&&收录1949年至今法律、行政法规、部门规章、司法解释、规范性文件、事务性文件；地方性法规、地方政府规章、地方政府规范性文件；国际条约、英文法律、英文行政法规、英文地方性法规；各地裁判文书、仲裁裁决、合同范本、法律文书、立法草案、法规释义、参考文件等信息；数据库记录近60万件，每天增加法规数百件。
提供数十种组合检索方式，并有自定义首页，收藏法规，保存浏览检索记录等多种个性化功能。
系新法规速递软件家族的重要成员之一，兼具数据本地化及云端查询功能，使用本软件将与您的手持终端完美结合为一部掌上法律宝典。
本软件适合安装在使用苹果系统的智能手机上或平板电脑上（iPhone或Ipad）。可以在线全文检索法规５０万件，离线查看本地法规３万件，还可以实时下载最新的法规到本地。软件有可在Apple Store下载使用。
使用4G的U盘，方便您将法规数据库随身携带，在不同的电脑上方便使用。同时也可以当作普通U盘使用，复制拷贝文件。软件功能和完全相同。