云南法院关于外地法院不接受诉前保全怎么办费态度是?

    南非作为金砖五国的成员之一,近年来经济发展迅速,越来越成为中国企业的目标市场。

    南非作为英殖民地,其最早的关于知识产权的保护法案可以追溯至1860的开普专利法(The Cape Patents Act of 1860),其采用英国的专利概念,“专利”是指“新的制造方法”。

    经过近百年的发展,历经多次修改,目前南非的知识产权保护体系已经日渐完善,现行的主要知识产权相关法律包括:

Zuma)签署后,最新颁布了《知识产权法修正案2013》(2013年第28号法)(该法案应于总统指定日期生效)(下载请;详情),该法案在南非确立了土著知识保护机制,以专门的知识产权对传统知识进行保护。该法分别对表演者保护法1967(1967年第11号);版权法1978(1978年第98号);商标法1993(1993年第194号法);工业品外观设计法(1993年第195号法)进行了修改。

    南非的知识产权相关制度的发展如下:

  专利法的建立及发展

    南非政府于1978年颁布了《专利法》(Patents Act, No. 57 of 1978)。自1979年1月1日生效之后,该法案已经历多达十几次的修改,以下列出几次重要修改:

    1988年,修改的专利法(Patents Amendment Act No. 76 of 1988)包括以下内容:(1)删除专利续展费的不确定性;(2)明确优先权的相关事项;(3)在专利代理人和客户之间的权责;(4)对侵权行为的损害评估;(5)纳入加入专利合作条约(PCT)的条款,对专利法进行适应性修改。(详情)

    1997年,南非对现行涉及知识产权的有关法律进行了重大修改,颁布《知识产权法修正案》(Intellectual Property Laws Amendment Act, No. 38 of 1997),在《专利法》中增加一章关于《专利合作条约》(PCT)途径提交专利国际申请的专门规定;

    2008年,根据第71号《公司法》(Companies Act 2008 (Act No. 71 of 2008))对于专利法进行了进一步修订(详情),并于2011年5月1日生效。为与新《公司法》相适应,同时也修改了《版权法》、《工业品外观设计法》、《商标法》和《电影作品版权注册法》。

   外观设计法制度

  外观设计的建立及发展

    现行的外观设计法的规范性文件是1993年第195号《工业品外观设计法》(Designs Act, 1993 (Act 195 of 1993) )(下载请),于1993年12月22日制定,1995年5月1日生效,其规定,具有美感或功能性的外观设计可被授予外观设计的保护。

  《工业品外观设计法》经历的几次主要修改如下:

    1997年,根据第38号《知识产权法修正案》,对《工业品外观设计法》进行了修改;包括工业品外观设计, 知识产权及相关法律的执行, 知识产权监管机构, 集成电路布图设计等相关内容。(详情)

    2008年,根据第71号《公司法》对于《工业品外观设计法》进行了适应性修改;

    2013年,根据《知识产权法修正案2013》对《工业品外观设计法》进行了修改,规定了对传统外观设计进行认定和保护的条件。

    现行的版权法的规范性文件是1978年第98号《版权法》(Copyright Act, 1978 (Act 98 of 1978) )(下载请),于1978年6月20日制定,1979年1月1日生效,其规定了版权保护的范围和措施,受保护的作品包括原创的文学、戏剧、音乐和艺术作品、电影、音像、广播、节目、出版版本和计算机程序。

    《版权法》也经历了多次修改,经历的主要修改包括:

    1997年,根据第38号《知识产权法修正案》对《版权法》进行了适应性修改。

2002)对《版权法》进行了修改,涉及:(1)对计算机程序版权保护范围的扩展;(2)电影作品版权保护术语的调整;(3)调整法律以适应技术进步和以电子和数码方式存储的作品;(4)修改“电影”,“记录”和“录音制品”的定义,以及对作品必须储存于物质载体才能受版权保护的要求;

    2013年,根据《知识产权法修正案2013》对《版权法》进行了修改,规定了对传统作品进行认定和保护的条件;建立国家传统知识委员会;建立国家传统知识信托基金;建立传统知识和作品国家数据库。

,其对商标、证明商标和集体商标的注册做出了规定。该法案明确在南非允许地理标志以集体商标和证明商标的形式被注册和保护。本法进一步规定对驰名商标的特殊保护。

    《商标法》也经历了多次修改,经历的主要修改包括:

    1997年,根据第38号《知识产权法修正案》对《商标法》进行了修改,以使其符合TRIPS协议以及巴黎公约的规定。

    2013年,根据《知识产权法修正案2013》对《商标法》进行了修改,规定了对传统知识和表达的认定,商标注册和记录等。


  南非的知识产权保护类型包括以下几个方面:

    南非《专利法》规定了所保护的专利类型仅为发明,发明专利的保护期限为自申请日起20年。

    《专利法》中规定,对于具有创造性且可用于或适用于贸易、工业或农业的发明可授予专利。

    南非的《工业品外观设计法》规定了所保护的外观设计的类型,将外观设计分为两种类型,分别为:

    (1)具有美感的外观设计(aesthetic design),是指对物品的图案、形状、构造、装饰、或者对于以上两种或者更多种的结合的改进,上述改进具有可通过眼睛进行判断的特征,与该物品的美学品味高低无关;

    (2)功能性外观设计(functional design),是指对物品的图案、形状、构造、或装饰、或者以上两种或者更多种的结合的改进,并且上述改进对于该物品具有该功能是必需的,集成电路拓扑图和掩膜作品属于功能性外观设计保护的客体。

    外观设计的保护期限分别为:(1)具有美感的外观设计为15年,(2)功能性外观设计为10年,自其注册日或发布日期,以在先日期为准。

    南非的《版权法》规定了版权保护的范围和措施,受保护的作品包括原创的文学、戏剧、音乐和艺术作品、电影、音像、广播、节目、出版版本和计算机程序。

    版权的保护期限分别为:(1)对于除照片之外的文学或音乐作品或艺术作品,作者生前和逝世后五十年;(2)电影、照片、计算机程序、音像、录音制品、广播等作品自制作后公众可获得或首次公开之日起五十年。

    南非的《商标法》规定了商标保护的范围,商标是指用来将某人的商品或服务与他人的商品或服务区分开来的标记,是任何能够利用图形化表示的符号,包括装置、名称、签名、单词、字母、数字、形状、结构、图案、装饰、颜色或用于货物的容器、或上述的任意组合。

    在南非,商标的保护期限为10年,可以无限次续展。

    南非宪法是国家法律的最高准则。南非的主要法源是罗马-荷兰商业法和个人的法律与英国普通法。在19世纪,其法律遵循英国法律,既包括普通法,又包括成文法。

    自1910年,伴随统一,南非有了自己议会,其通过了针对南非自己国家的法律。

    目前,在南非规定知识产权的法律规则主要包括三类:法律;实施细则或条例;参加的国际条约、公约及协定等。

    南非的知识产权的现行法律法规及参加的与知识产权相关国际条约等主要包括以下内容:

涉及财产权保护、权利限制等与知识产权相关的法律规定
《电影与出版物法修正案》 涉及电影与出版物的版权保护
涉及商标与地理标志的保护
涉及各种作品的版权保护
对于具有创造性且可用于或适用于贸易、工业或农业的发明创造进行保护
为“知识产权权利”所有人、受知识产权保护商品的利害关系人采取迅速、有效的行动打击假冒货品提供了刑事和(或)民事司法依据
土著知识的知识产权保护,并修改了众多重要的知识产权法律
涉及植物品种保护,知识产权及相关法律的执行
涉及工业品外观设计的注册和保护
本法规定了商标, 证明商标和集体商标的注册
依据《专利法》,规范审查要求
《工业品外观设计法》的实施细则
《世界贸易组织与贸易有关的知识产权协定》
专利合作条约(PCT)
国际承认用于专利程序的微生物保藏布达佩斯条约
保护植物新品种国际公约

    · 专利申请的受理、审查及相关工作;

    · 商标申请的受理、注册、核准登记;

年5月1 日合并而成。(详情请)

    该委员会遵循《公司法》的相关规定,在全国范围内具有管辖权。

    下设于公司和知识产权委员会(CIPC),负责注册和管理专利注册文件,且对外公开或发布专利注册情况。

  下设于公司和知识产权委员会, 负责商标注册和文件的管理工作、且对外公开或发布商标注册情况。

  下设于公司和知识产权委员会, 负责外观设计的注册和文件的管理工作、且对外公开或发布外观设计的注册情况。

  南非法院共分四级:宪法法院、最高上诉法院、高等法院、地方法院;除此体系之外,还有专门审理黑人之间诉讼的黑人司法机关,例如酋长法院。(详情请)

  (1)宪法法院(Constitutional Court),是一切宪法问题包括解释、保护和实施宪法的最高和终审法院;

  (2)最高上诉法院,是除宪法事务普通法院体系内的最高司法机构,管辖除宪法问题外的任何上诉案件,是所有下级法院的上诉法院;

  (3)高等法院(High Courts) ,主要审判其管辖范围内标的在10万兰特以上的民事案件以及性质严重、下级法院无权管辖的刑事案件。除法律规定的以外,高等法院受理一审案件的范围没有限制。对基于任何法律所产生的争议具有无限制的初审管辖权,高等法院也是所在地地方法院的上诉法院,对地区法院裁决的案件有复审权;

  (4)地方法院(Magistrates' Courts),主要审理高等法院管辖范围外的刑事案件和民事案件。地方法院分为两种:区域法院(Regional Court)和地区法院(District Courts);

  · 区域法院也可以审理刑事案件和民事纠纷,审理的民事纠纷最主要的是标的在10万~30万兰特的民事案件及离婚案件;

  · 地区法院(District Courts)。地区法院是南非的基层法院。

  所有对地方法院一审裁判不服的案件可都上诉到高等法院。对高等法院裁判不服的案件,则上诉或申诉到最高上诉法院。超过地方法院受理标的额的民事案件则由高等法院直接受理。

  这是南非司法制度的一个特色。该法庭实施固有习惯法,一个受到委任的黑人酋长或其代理人可以根据固有习惯法在其管辖区域内审理黑人之间的民事诉讼案件和刑事诉讼案件,但酋长法庭的审判结果不影响其他适格法院对案件的审判。

    在南非,《反假冒商品法》(The Counterfeit Goods Act )(下载请)中规定了,警察有权对于涉嫌假冒的商品的制造等行为采取合理行动予以终止,可以查封、扣押涉嫌假冒商标等的货物等。

  知识产权诉讼制度及程序

Patents)是专利诉讼的一审法院,其地位相当于高级法院分院。

    专利委员会负责审理专利侵权及专利无效案件,对专利委员会的裁决可以上诉至德兰士瓦省的高等法院或者直接上诉至最高上诉法院。

    委派至专利委员会的法官或代理法官也会组成版权法庭 (copyright tribunal)来行使审判权。根据《版权法》,版权法庭法官的审判权相当于高等法院法官的审判权,对于版权法庭的裁决,可直接上诉到最高上诉法院。

    版权法庭主要审理的是许可双方之间的案件,包括:许可机构之间的纠纷、许可方与被许可方之间的纠纷以及代理机构之间的纠纷、或者是有关许可方案的法庭指导等。

    · 根据南非《商标法》,商标局可以管辖的案件包括:注册商标异议、修改注册簿、在特定条件下移除或改变商标注册以及商标的不使用撤销。 商标局长享有的审判权同德兰士瓦省高等法院法官的审判权。对商标局的裁决不服的,可以向德兰士瓦省高等法院上诉。

    · 关于商标侵权行为诉讼案件应递交至具有相应管辖权的法院进行审判;商标权利人可通过商标申诉(又称动议程序,motion proceedings)或者商标诉讼(审判程序,trial proceedings)要求法院对侵权行为进行审判。

    商标申诉与商标诉讼程序的区别在于:第一,获得的侵权救济不同,在申诉程序中,当事人只能获得禁令救济与上交侵权产品的救济,不能获得损害赔偿的救济;在诉讼程序中,则上述三种救济都可能获得;第二,审判周期不同,申诉程序的结案时间较诉讼程序更快捷。

    在南非,专利申请的类型仅限于发明,保护期限为自申请之日起20年。南非对专利仅进行形式审查,而不采用实质审查制度,注册人员并不判定专利申请的新颖性、非显而易见性,也不对范围过于宽泛的专利申请限制其保护范围 。申请人有责任保证专利的有效性,如果需要,申请人可以请求国际检索。

  专利申请的官方费用

提交申请(提交临时说明书)
提交完整说明书(含PCT途径进入)

    申请人可通过巴黎公约途径、专利合作条约(PCT)途径以及直接向南非公司和知识产权委员会(CIPC)递交申请三种途径提交南非专利申请。

    · 期限:PCT方式进入期限为自最早的优先权日起31个月,巴黎公约途径进入的期限为自最早的优先权日起12个月。

    必要的申请文件包括:说明书、权利要求书、附图(如果有)。

    英译文:申请人应当在办理进入南非国家阶段手续当日提交申请文件的英译文文本,或者在进入日起6个月内补交,不可延期,否则申请将被视为撤回。如有19条修改必须提交相应的英译文。

    签署文件:需要原件,无需公正认证,可在进入日起6个月内补交(无官费),超出6个月可提延期,有延期官费。

    备注:南非的专利申请提交后不会立即给予申请号,一般会在1-2周左右给予申请号。

    南非官方要求申请人在进入日起的12个月内提交所有必要文件,以满足形式上的要求。因南非官方对于专利申请不进行实质审查,申请文件满足官方形式要求后即可授权。如果所需文件全部提交并满足形式要求,则官方可能在申请提交后的几个月内下发接受通知。

    申请人可在专利申请授权前或授权后修改申请文件。因授权后修改文件有诸多限制和弊端,一般南非律师都建议申请人在授权前进行主动修改。为了使申请人在授权前有更充足的时间准备主动修改,南非律师在申请提交同时可以提出延迟接受的请求。

    延迟请求提出后,接受日可延迟到申请进入日后的1年内。因此,申请人可在延迟接受日前,根据在先技术和检索报告中的意见对权利要求提出主动修改请求(可在说明书记载范围内扩大权利要求的保护范围)。同时,因官方不进行实质审查,要求申请人提交主动修改时,必须提供修改的原因和依据(包括任何在先技术的参考文献资料)。

    一旦专利申请被接受,需要在接受日起三个月内在专利期刊上安排公布。期刊上公布的日期被认为是专利的授权日。

    按照相关规定,自提交完整的专利申请后第三年起必须每年缴纳续展费,否则专利权将会失效。

    南非法律对于授权前的专利申请,授权后的专利,以及专利后续法律诉讼程序的主动修改都有明确的规定。不同阶段的修改程序各不相同。

    1.是否有义务修改专利申请或专利?

    南非专利申请在授权前不对其专利性进行审查,但第三方可根据专利法的有关规定对专利提出撤销(revocation)请求,因此,虽然主动修改不是必须的,但申请人可利用修改程序使得专利的稳定性得以提升。

    专利申请授权前修改说明书(包括权利要求书)要比授权后享有更大的自由。因此建议申请人在授权前仔细审核申请文件以决定是否有必要提出修改,申请人需要考虑由于在先技术的存在而导致说明书中任何权利要求被撤销的可能性。

    然而,在专利实践中发现,经常是专利权所有人一旦意识到有人成为侵权者时才考虑对权利要求进行修改。因为授权后的专利修改需要在期刊上进行两个月的异议公布,所以专利权所有人需要一段时间后才能获得专利的有效状态,这样会延迟对侵权者采取行动。

    一般来讲,如果存在任何无效的权利要求,南非律师建议尽早而非尽晚地修改专利申请或专利文件,以预先阻止上述不利情况的发生。

    总之,授权前主动修改只要官方审查即可;授权后主动修改需要一段时间的异议期,而且可能会被第三方攻击。

  专利需要满足的实质性条款

    虽然南非对于专利申请不进行实质性审查,但对专利申请的实质性授权条款仍然具有相应的法律要求,如果专利申请无法满足实质性授权条款的相关规定,则这些实质性授权条款将成为日后撤销专利的理由:

    根据南非专利法的相关规定,对于鼓励违法或违反社会道德的发明创造不得授予专利权。

    不能被授予专利权的客体,包括但不限于:科学发现、科学原理、数学方法、文学作品、智力活动的规则和方法,游戏、商业方法、计算机程序、信息展示方法、植物及动物新品种以及制备植物或动物新品种的生物学方法等都不属于可被专利法保护的客体。

    根据南非《专利法》规定,新颖性是指该发明不属于现有技术。

    现有技术是指申请人之前以书面、口头、使用或者其他可被公众获知的途径而为国内外公众所知的技术。

    当然,与中国专利法的相关规定相同,抵触申请同样可用于评判专利申请的新颖性。

    一项发明,不但要满足新颖性的相关要求,同时在该项发明完成时对于本领域技术人员而言是应该是显而易见的;如果该发明创造不能满足创造性的要求,同样不能授予专利权。

    (5) 如出现以下情况,则该专利申请将直接被驳回:

    明显违反自然规律的发明创造,将不被授予专利权;

    违反社会道德的发明创造,将不被授予专利权;

    如果该发明创造涉及违反法律的行为,将不被授予专利权,除非该发明创造的说明书或其他证据可证明该发明创造的合法性。例如,对于涉及核能源、核材料以及其他《核能源法》禁止的其他材料不被授予专利权。

    在南非,申请注册商标分为两个阶段:

    第一阶段,是由公司和知识产权委员会下设的商标注册机构进行审查。注册机构考虑申请的可注册性及与在先申请或注册的近似性。注册机构有权自主决定接受、驳回或者设定限制条件。

    一旦接受,商标注册进入第二个阶段。第二阶段,是公告注册申请并接受异议阶段。相关方可自公告日起3个月内提起异议。如果没有异议,则申请即可注册。目前,从申请到注册的整个过程大约需要3年。

    自申请之日起,商标有效期为10年,每次续展10年,没有次数限制。

    另外,南非是《保护工业产权巴黎公约》的成员国。因此,可以先在南非提出商标注册申请,然后在第一次提交申请后六个月内可以要求在其他公约成员国享有优先权,反之亦然。

    《商标法》中还规定了不可注册为商标的情况,包括但不限于: 商标的构成要素不符合法律规定;没有任何显著性,即完全是通用的商品或服务名称,或者是使公众对商品或服务的质量、产地、用途等产生虚假印象的标记;与一个依据国际条约已经驰名的外国商标相同、近似的商标;包括南非国旗和徽记;南非法律禁止使用的其他标记;在相同或类似商品或服务上,与一个已经先在南非境内注册的商标相同或近似的商标;与一个在南非已享有声誉的商标相同或近似的商标,等等。

    除电影胶片的版权外,没有正式的版权登记程序。

    作品必须满足以下标准才能享有版权保护:必须是原创,浓缩为某种物质形式,创作该作品的人或单位必须为南非的居民、公民或在南非或《伯尔尼公约》缔约国内有住所。

    作品的版权保护期限取决于作品的类型。文学、音乐和艺术作品的版权保护期,为作品作者生前及逝世后50年。计算机程序的版权保护期为该程序首次向公众公布后50年。已发行的胶片电影、录音、广播和电视节目和其他节目信号的保护期限为首次发行或播放后 50 年。


    外观设计的登记分为两种:(1)具有美感的外观设计;(2)功能性外观设计。

    就同一个外观设计而言,可同时申请美学设计及功能性设计。此外,外观设计可同时针对一类以上的商品登记,所提供的保护也仅限于所选择的商品。

    · 登记机构:公司和知识产权委员会(CIPC)的外观专利局。

    · 所需文件:登记时需要提交附带有外观设计的图片或照片。

    · 保护期限:(1)具有美感的外观设计保护期限为 15 年,(2)功能性外观设计保护期限为 10 年,自登记之日或公布日期(如果公布日期早于登记之日)起算。

    续展费用:自适用的公布日期或者登记日期后起第三年开始,必须每年支付续展费用。


    南非的知识产权保护途径主要是通过民事诉讼和刑事诉讼两种途径来进行。 刑事诉讼通常体现版权法(Copyright Act),更多刑事诉讼基于反假冒法律而引发。

    南非的知识产权体系深受英美法系和大陆法系的影响,因此,兼具有上述两个法系的特点。例如,南非的法院案件审判结果受到其他国内同等级或者高等级法院在先案例的约束。

    针对普通民事案件,通常the Magistrates 法院为初审法院,高等法院等为二审法院,而最高上诉法院和宪法法院则为终审法院。

    针对知识产权案件,通常仅仅涉及到刑事犯罪的起诉会发生the Magistrates 法院。一般仅仅有与宪法相关的案件会最终由宪法法院审理。但目前为止,专利案件中没有相关案件由宪法法院审理。

Patents的官员是高等法院的法官。该法院作为一个专门法院与高等法院的独任审判法庭的地位非常类似。通常,高等法院指定法官作为专利案件的派遣法官。针对专利法院的判决不服提起上诉可以上诉到高等法院,并由2-3人组成的合议组进行审判。

    知识产权的专利以外的案件由高等法院进行审判。高等法院既属于一审法院,但是其通常也作为其所辖区域内的the Magistrates 法院的上诉法院。高等法院同时也是高等法院独任法官审理案件的上诉法院,当事人可以上诉至高等法院的合议审判庭(Full Bench)。

    专利案件的上诉法院是高等法院的合议审判庭(Full Bench)或者是最高上诉法院。

    最高上诉法院 (the Supreme Court of Appeal)是除有关宪法以外的其他案件的终审法院。最高上诉法院为一个上诉法院,其并不审理第一审案件,其所审理的案件的前一个审级都必须是高等法院。该法院位于布隆方丹(Bloemfontein)。

    (1)有资格提起诉讼的原告根据南非法律规定通常是权利人,在有许可合同的情况下,如果权利人没有起诉,则被许可人可以提起诉讼。通常,原告也应将诉状转给共有专利权人以及被许可人等利益相关方,确保共有专利权人的应享有的权利。

    (3)律师、专利代理人等允许在高等法院代理案件的人员可以作为委托代理人。

    (4)任何南非官方语言都可以,通常为英语。

    原被告提交证据,进行口头审理阶段。

    如果希望专家证人参加口头审理,则需要在开庭之前提交专家证人的请求,其中需要指出专家证人的观点和理由。 如果缺少这样的请求,则法官(Commissioner)在开庭过程中会拒绝任何这样的专家证人相关的证据。

    知识产权民事诉讼的救济途径包括1)禁令 2)损害赔偿 3)交出侵权设备或者产品进行销毁;4) 维权成本。

    永久禁令主要是针对诉讼当事人,该禁令不能自动延及到第三方。

    临时禁令非常少且在最近几年开始有临时禁令的颁发,同时针对临时禁令无法提起上诉。

    通常考虑是否签发临时禁止令考虑以下因素:(i)诉讼成功的前景; (ii)是否申请方可以由损害赔偿充分地补偿等;(iii)申请方没有其他满意的救济等因素。

    交出侵权设备或者产品进行销毁也是知识产权民事诉讼的救济途径之一。

    根据南非的‘party-and-party costs’原则,败诉方通常承担的成本大约为实际成本的40%,律师费用方面的成本大约为65%。

    (查看南非知识产权司法保护制度详情请

    通常反假冒品法案涉及到的更多的案件是关于商标、版权等案件。

    同时,海关可以查扣法院认定的专利侵权产品。海关扣押的执行过程中,海关需要证据来证明该产品侵犯了有效的专利权。该证据通常是法院的指令。

    例如与南非知识产权有关的基础法律法规、司法组织、禁令程序、海关保护、侵权诉讼、举证规则等。由于南非具有混合司法体系(大陆法系和普通法系)的特点,因此追踪以往案例也是非常必须的。

    对于中国企业来说,首先要多了解和掌握与南非知识产权相关的执法机构和服务机构,。事先掌握专业律师事务所、律师、专利代理人等信息,以避免当发生纠纷诉讼时,乱了方寸,无法得到好的专业服务。

    如果企业在全面衡量胜诉概率、市场前景、诉讼成本、时问成本等诸多因素后,认为坚持应诉弊大于利,则应该放弃市场。例如,当涉嫌侵权的产品一定落入他人知识产权保护范围,或者所涉产品市场前景不值得继续投资时,可尽快停止侵权产品的制造、进口和销售,从而减少损失扩大。

    中国企业应该选当地诉讼代理人 -- 专业律师事务所、知识产权事务所、律师、专利代理人等等。事务所的总体实力,律师的知识背景、办案履历、感悟能力、语言交流能力等等非常重要。对专利诉讼等对技术背景有较高要求的,要求具有相应技术背景、诉讼经验的律师或者律师团队。

    对于认为不侵权的专利,需要对于权利要求的保护范围进行解释,分析被诉产品等不落入权利要求的保护范围。该种应对方案为在南非的最为常见的应对方式之一。

    根据南非专利法案的69条,任何人均可以提出不侵权的声明。申请人必须证明他书面与权利人申请并确认了承担这种声明的后果,并且向权利人提供了工艺或产品的充分的细节,并且权利人没有承认该不侵权声明。

    其他的应对方案中,根据南非实践,可以使用但是成功几率不是很高的包括:禁止反悔原则、侵权豁免(waiver)、 默许(acquiescence)等。

    权利用尽在一定的案件可以被提作为抗辩理由。

    同样,在诉讼过程中,中方企业也要注意,只要时机适当,和解是可以随时进行。由于南非的律师费用高昂,因此,采用合解的策略在一定情况下也是恰当的。

    企业应组建应诉团队。一般而言,应诉团队应包含中国律师、南非律师、企业决策层、企业研发人员和企业知识产权法务人员等。

    中国企业在南非维权时可以考虑临时禁止令。

    企业可同时收集对方涉嫌侵犯企业知识产权的证据。若发现对方有侵权行为,应妥善保存相关证据材料;涉及容易删除、修改、销毁的证据材料的,可对前述证据进行保全。同样,在南非,可以考虑申请“Anton Pillar order”, 一旦申请到这样的order, 则可以对于被告进行搜查获得相关的侵权证据。

    侵权诉讼在南非也是一种常规手段。在专利诉讼过程中,如果也可以以其他理由同时提起诉讼,例如反不正当竞争案件。由于专利的法官(Commissioner) 同时也是高等法院的法官,因此,也可以同时将两种诉讼案件合并。

    若对方在中国有分支机构、代理商、分销商或其他诉讼连接点,且可能存在知识产权侵权行为、不正当竞争行为或垄断行为等,企业可依据我国相关法律提起诉讼。

    诉讼中,企业应综合分析事态发展决定是否与对方和解及和解谈判策略等。

    南非诉讼费用非常庞大,中国企业应听取案件审理国律师的意见,必要时加大和解谈判力度,尽量减少诉讼带来的经济损失。

撰写人:董文倩 北京康信知识产权代理有限责任公司

作者单位:北京市第一中级人民法院

终结执行行为异议怎么提?期限要求需注意!

终结执行:终结执行是指在执行程序中,由于出现了某种特殊情形,使执行程序无法或无需继续进行,从而结束执行程序。终结执行的权利只能由人民法院行使,实践中,如果当事人、利害关系人对执行程序能否继续进行的认识与执行法院不一致,对终结执行行为有不同意见时,该如何解决这种冲突?能否针对终结执行行为提出异议?对提出执行异议的期间又有何要求?近日,北京一中院审理了一起关于对终结执行行为提出异议的执行复议案件,结合案件法官将对上述问题进行详细解读。

2019年10月,一审法院就成功公司与伟业公司建筑设备租赁合同纠纷一案作出判决,判决伟业公司返还成功公司5台塔式起重机、支付租赁费用60余万元。判决生效后,因伟业公司未履行生效判决确定的义务,成功公司向一审法院申请执行。执行过程中,一审法院将执行到位的案款全额发还成功公司,责令伟业公司将5台塔式起重机返还给了成功公司,并于2020年9月29日以执行完毕方式对该案做结案处理。

2020年10月20日,成功公司向一审法院提交《关于缺少塔吊部件的说明》,主张伟业公司返还的5台塔吊缺失部分零件,后经多次协商,双方无法就赔偿事宜形成一致意见。成功公司于2021年7月向一审法院起诉,要求伟业公司赔偿。2021年8月16日,一审法院开庭审理该案,法官当庭告知成功公司上述执行案件已于2020年9月29日结案。

2021年11月24日,成功公司向一审法院提出书面异议,请求撤销对上述执行案件的终结执行行为,恢复对伟业公司的执行。

该院已于2020年9月29日就成功公司异议指向的执行案件终结执行,成功公司提出异议时已超出60日的法定期限,应不予受理该案。故裁定驳回成功公司的异议申请。

成功公司不服原审裁定,向北京一中院提起复议,主张成功公司与伟业公司就塔吊部件交付有争议,执行案件不符合执行完毕的结案条件,请求撤销原审裁定,恢复对伟业公司的执行。

北京一中院经审理后认为

根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第一款、《最高人民法院关于对人民法院终结执行行为提出执行异议期限问题的批复》的规定,当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百三十二条规定对终结执行行为提出异议的,应当自收到终结执行法律文书之日起六十日内提出;未收到法律文书的,应当自知道或者应当知道人民法院终结执行之日起六十日内提出。成功公司与伟业公司建筑设备租赁合同纠纷执行一案已于2020年9月29日以执行完毕方式结案,成功公司在其起诉伟业公司赔偿塔吊部件缺失一案过程中,于2021年8月16日知晓其异议所指向的执行案件已终结执行的事实,但其并未于60日内就此提出异议,而是于2021年11月24日向一审法院提出本次异议,显然超出了上述司法解释规定的期限。因此,对成功公司提出的复议请求,应不予支持。最终,北京一中院裁定驳回异议申请,维持原审裁定。

《中华人民共和国民事诉讼法》(2021年修正)

第二百三十二条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定撤销或者改正;理由不成立的,裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。

《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》(2020年修正)

第六条第一款 当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条(即2021年修正、2022年1月1日起施行的民事诉讼法第二百三十二条)规定提出异议的,应当在执行程序终结之前提出,但对终结执行措施提出异议的除外。

《最高人民法院关于对人民法院终结执行行为提出执行异议期限问题的批复》(法释[2016]3号)

当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条(即2021年修正、2022年1月1日起施行的民事诉讼法第二百三十二条)规定对终结执行行为提出异议的,应当自收到终结执行法律文书之日起六十日内提出;未收到法律文书的,应当自知道或者应当知道人民法院终结执行之日起六十日内提出。批复发布前终结执行的,自批复发布之日起六十日内提出。超出该期限提出执行异议的,人民法院不予受理。

通常而言,对于执行行为的异议,应当在执行程序终结之前提出,因为对执行行为提出异议的目的,是纠正违法的执行行为,而执行程序终结之后需要纠正的违法执行行为已经不存在,失去了异议的对象。当然,超过执行行为异议期限,并不代表当事人或利害关系人就此失去了对执行违法行为予以纠正的救济途径。此时,如果当事人、利害关系人认为执行法院的执行行为违反法律或司法解释规定,可以向执行法院或上级法院申诉(北京地区向北京市高级人民法院申诉)。执行法院或上级法院(北京地区由北京市高级人民法院审查)认为情况属实的,可以按照执行监督程序处理。

终结执行行为是一种特殊的执行行为,行为一旦生效,执行程序即告终结,所以,对执行法院终结执行行为有异议的,就不可能做到在执行程序中提出,而终结执行行为对当事人和利害关系人的权利会产生重大影响,因此,对终结执行行为应当例外地允许当事人在程序终结后仍能提出异议。实践中,可以提出异议的终结执行行为包括执行完毕、终结本次执行程序、终结执行、销案。

时效性是程序公正的直接体现,是司法效率和秩序稳定的要求,任何诉讼程序都应有时效限制。执行程序亦是如此,而且执行程序终结的结果往往伴随着对财产的处分,涉及第三人的利益,为避免执行周期不确定性对他人利益产生不良影响,《最高人民法院关于对人民法院终结执行行为提出执行异议期限问题的批复》明确了对终结执行行为提出异议的期限为60日,并根据当事人是否收到法律文书区分起算时间点为自收到终结执行法律文书之日和自知道或者应当知道人民法院终结执行之日,该起算点兼顾了执行程序终结与保障当事人知情权的双重要求。

最后,再次提醒大家,当事人、利害关系人对终结执行行为提出异议的期限为自收到终结执行法律文书之日起60日内,或自知道、应当知道人民法院终结执行之日起60日内。而且,从最高人民法院《对法院终结执行行为提出执行异议期限之批复的理解与适用》一文的解读意见来看,最高人民法院认为,终结执行行为异议期限的性质应为不变期间,而非诉讼时效,应当由法院作为执行异议案件受理条件之一主动审查,不存在中止、中断等情形。

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