2005年第1期辽宁行政学院学报；JournalofLiaoningAdminis；No.1,2005(Vol.7.No.1)；(第7卷第1期)；历史研究；汉文帝废除肉刑的原因探讨及其意义；孙海霞；(郑州大学,河南郑州450052)；[摘要]汉文帝废除肉刑是中国法制史上一件具有划时；[中图分类号]C95[文献标识码]A[文章编号]；一、废除肉刑的原因及经过；
2005年第1期
辽宁行政学院学报
JournalofLiaoningAdministrationCollege
No.1,2005(Vol.7.No.1)
(第7卷第1期)
汉文帝废除肉刑的原因探讨及其意义
(郑州大学,河南郑州450052)
汉文帝废除肉刑是中国法制史上一件具有划时代意义的事情,从而使中国的刑罚制度远远走在同时代的其他国家之前,他也许是世界上第一个否定肉刑作用的人。汉文帝废除肉刑是其/仁政0的体现,是减轻秦朝苛法酷刑的继续。同时这一举动也是适应生产力发展的要求、适应刑罚由野蛮走向文明的大趋势。[关键词]
关键词:肉刑
[中图分类号]C95
[文献标识码]A
[文章编号]05)01)0122)02
从根本方面而言,每一次社会进步最终都是生产力发展的结果,汉文帝废除肉刑也是如此。他废除肉刑是中国法制史上一件划时代意义的事情,从而使中国的刑罚制度远远走在其他国家之前,他可以说是世界上第一个否定肉刑的人。就具体方面而言,汉文帝废除肉刑是汉初统治者减轻秦朝法律的继续,是汉文帝/仁政0思想的体现。他给了犯人以改过自新的机会,顺应了社会的潮流。
一、废除肉刑的原因及经过
(一)废除肉刑是社会生产力发展的必然结果
一般认为,作为古代国家的最主要刑罚)))肉刑,起源于部落之间的战争。中国在国家产生的过程中,曾经发生过众多大规模的战争,这些传说中的部落为了掠夺财富,侵占土地,展开了激烈的争夺和频繁的争战。/甚至夏商周三代,一族一姓的兴衰也和征战息息相关0。
在战争中,割损对方的身体甚至剥夺对方的生命是自然而然的事。我们通常所说的肉刑,即/墨、劓、刖、宫0,大都是在/部族征战或于征战相关的环境中出现和使用的,最起码和征战有着某种联系0。o这些肉刑最初是对敌对部落的人施加的一种惩罚性措施。随着时间的推移和氏族界限的消失、阶级国家的建立,肉刑也就演化成国家的刑罚的一种,/禹承尧舜之后,自以德衰而制肉刑0,夏朝正式制定了五刑之后,肉刑的锋芒也就指向所有的反抗当权者的人了,经历了由/治外0到/治内0的转变。直到春秋时依然有人强调:/德以柔中国,刑以威四夷0。近人吕思勉也说:/刑之始,盖所以待异族0。它依然带有其原始的痕迹,根据古代文物和史料记载,中国古代肉刑制度具有终身奴隶的性质,在生产力几位不发达的古代,最初部落俘获敌对部落的人一般会杀掉,但是,人一旦成为物质生产的重要劳动力,保存人的生命使之从事劳动便是首要选择。就像顾准所说,当奴隶也不是随便就能当的,也要有当奴隶的资格。敌人的肉体惩罚与奴役制结合起来这个特征就在国家建立之后保存下来。5周礼#秋官#掌戮6:/墨者使守门,劓者使守关,宫这使守内,刖者使守囿,髡者使守积。其奴,男子如罪隶,女子入舂槁。0李奇曰:/男女徒总名为奴,0郑玄注引郑司农曰:/谓坐为盗贼
[收稿日期]
而为奴者,输于罪隶。,由是观之,今之为奴婢,古之罪人也。0春秋战国时期,受过刑的罪人虽已经不被罚为奴隶,但是必须为官家服役,依然是不自由的。周代出土的文物资料也能说明这一点。5太平御览6有/刖者使守门0的记载。战国5韩非子6也说,孔子/弟子皋为狱吏,刖人足,所刖者守门0,/囿是大苑,其门皆使阍人守之也,阍者,守门之贱者也0,/阍者何?门人业,刑人也0。但是,也有例外,对于一定身份的人则不给予罪吏待遇。/凡有爵者,与七十者,与未龀者,皆不为奴0。
经济基础决定上层建筑,在封建经济制度已经取代奴隶制的情况下,肉刑越来越不适应生产力的发展,随着生产力的发展,人的劳动力价值也日益提高,剥夺人的自由并强迫人们从事无偿劳动对社会更为有利时,肉刑必然要被以徒流刑为中心的刑罚体系所代替。并且要求劳动力有相对的人身自由。因此,秦汉初期肉刑与徒役刑结合起来成为/刑徒0,但依然没有固定的期限。不仅肉刑没有,就是一般的徒役刑也没有期限,只有通过君主发布的赦令来免除刑罚。秦王朝盲目相信重刑则导致其二世而亡,使一些有远见的人认为单靠严刑峻法并不能阻止人们犯罪,必须先教化而后惩罚,而肉刑一旦实施则断人自新之路。这一切都为汉文帝废除肉刑埋下了伏笔。
(二)废除肉刑是汉初约法省刑的继续
/秦国征服六国,靠的是以法家哲学为基础的残酷无情的精神,,秦朝亡了以后,人人就谴责法家的苛刻,完全不讲儒家的仁义道德0。强秦的暴亡给后世留下了深刻的印象,汉初的统治者从高祖到文帝、从萧何到贾谊都比较系统地总结了秦朝灭亡的教训。在他们看来。秦朝灭亡的根本原因是/秦非不欲为治,然失之者,乃举措暴众而用刑之故也0,也既是说秦朝灭亡的主要原因有两点:一是秦统治者役民太重,二是秦不用仁义,法网严密,刑罚严酷。因此,汉高祖刘邦在入关之时曾/约法三章0以减少秦朝的苛法酷刑,争取民心。汉朝建立后,汉统治者提出把/无为而治0的黄老思想作为治国指导的基本方针。政治上力求清净无为,稳定发展;经济上轻徭薄赋,与民休息;法律上则着手消减秦时的法律。
[作者简介]孙海霞,(1963-),女,郑州大学法制史教研室教师。
前两项在汉初已经得到切实的执行。但是,汉承秦制,由于社会关系和法律的继承性和延续性,汉朝的法律与秦朝的法律相比并没有改变多少。汉初虽然有/约法三章0,但那只是刘邦为争取民心的权宜之计,汉朝建立后,因/四夷未附,兵革未息,约法三章不足御奸,于是相国萧何h吻胤,取其宜于时着,作律九章0。由此不难推测,汉律是在秦律的基础上增加的。近年湖北江陵张家山出土的汉简则表明汉朝的法律远远多于九章,更不用说其他的法律形式了。既然律条多,刑罚也会多。在汉文帝刑制改革前,黥、劓、斩左止与宫刑的使用情况又如何呢?程树德的5九朝律考6中只考证汉律中死刑有枭首、腰斩、弃市;肉刑有三,但没有说明使用情况。沈家本的5历代刑法考6也是如此。所幸张家山汉简可以补充这一点,并且可以和秦律相比较。
5二年律令#盗律6:
/盗贼(赃)直(值)过六百六十前,黥为城旦舂。六百六十到二百廿,完为城旦舂。不盈二百二廿到百一十钱,耐为隶臣妾。不盈百一十钱到廿二钱,罚金四两。不盈廿二钱,罚金一两。0
/劫人,谋劫人求钱财,虽未得若未劫,皆磔之。罪其妻子,以为城旦舂。0/诸予劫人者钱财,及为人劫者,同居智(知)弗告吏,皆与劫人者同罪0。
5云梦秦简#法律答问6:
/五人盗,臧(赃)一钱以上,斩左止,有(又)黥以为城旦;不盈五人,盗过六百六十钱,黥劓为城旦;不盈六百六十到二百廿钱,黥为城旦;不盈二百廿一下到一钱,迁之。0
5二年律令#贼律6:
/以城邑亭障反,降诸侯,及守乘城障,诸侯人来攻盗,不坚守而弃取之若降制,及谋反者,皆腰斩。其父母、妻子、同产,无少长皆弃市0。
/伪写皇帝信玺,皇帝行玺,要(腰)以旬0。/贼杀人,斗而杀人,皆弃世0。/贼谋杀、伤人,未杀,黥为城旦舂0。
/智子为群盗而通饮食()()之,与同罪0。
/子贼杀伤父母,奴婢贼杀伤主,主父母妻子,皆枭首于市0。
/妇贼伤,殴詈泰父母,父母、主母,后母,皆弃市0。
由于篇幅有限,无法一一列举,以上例举和秦律相比较可以看出,汉朝的法律不比秦朝的宽松多少,依然刑罚严酷。同样,与秦朝的其他法律相比,也是如此。如果说汉初刘邦的/约法三章0是争取民心的权宜之计,是一种不自觉地实施/无为而治0的黄老思想的行为,那么汉朝建立之后初期,从某种意义上来说,仍然恢复或沿用秦朝的法律。/前车之鉴,后师不忘0,汉朝统治者虽然沿用秦朝的法律,但出于维护其长治久安的目的,开始根据德治与刑治相结合的黄老思想进行有目的的有意识的改造。这种思想在法律上的具体表现有:
惠帝时/上造以上及内外工孙耳孙有罪当刑即当为城旦舂者,皆奈为鬼薪百粲。民七十以上若不瞒是有罪当刑者,皆完之0。/省法令防吏民者;除挟数律0。高后元年/前日孝惠皇帝言欲除三祖罪,妖言令,议未决而崩,今除之0。惠帝高后时实行休养生息的政策,约法省刑,并取得很好的效果,所以司马迁赞曰:/政不出房户,天下晏然,刑罚罕用,罪人是希。民务稼穑,衣食滋殖。0由此可以看出,汉初的统治者约法省刑带来了社会的安定和谐,这为汉文帝继续减轻刑罚提供了信心。
汉孝文帝因/贤圣仁孝,闻于天下0而被立为皇帝。文帝也是黄老思想的推崇着,他即位后,继续贯彻汉初以来的/无
为0的治国方针,/以德化民0,念念不忘/以德治民0。他的一些臣子同样如此。如贾谊认为/以礼仪治之者,积礼仪;以刑罚治之者,积刑罚。积刑罚积而民怨背,礼仪积而民和亲0。以礼仪教化治天下,可以/累子孙数十世0,而专任刑罚则/祸及几身,子孙殊绝0。汉文帝对法也有自己的一番见解:/法者,法之正也,所以禁暴而率民也0;/法正则民悫,罪当则民从。且夫牧民而导之善者,吏也。其既不能导,又以不正之法罪之,是反害于民为暴者,何以禁之?朕未见其便,其孰计之。0他在这个基础上废除了他认为不正确的法律。/尽除收律,相坐法0,除诽谤妖言之罪,五年除盗铸钱令。挟书罪、三祖罪、妖言罪、相坐罪,这些罪名都会牵涉到无辜,会使大批无罪之人仅仅与犯罪人有某种血缘、亲缘、地缘、或业缘关系而受到刑罚的制裁,甚至被诛杀,可谓当时酷中之酷刑,可能也是秦朝最不得人心之法。汉朝汲取了秦之教训,注意减少秦之苛法,但毕竟秦汉一脉相承,社会关系也基本相同,所以法律亦不可能少得太多。所以先除去最不得人心,对统治危害不大的罪名,接下来就要减轻刑罚了,这在惠帝时已经开始了。汉文帝时又废除了宫刑。关于废除宫刑之事,司马迁没有提起,班固在编写5汉书#刑法志6中也没有提起,但在5景帝纪6元年诏曰:/孝文皇帝通关梁,不异远方。除诽谤,去肉刑,出美人,重绝人之世也。0一般认为在文帝进行刑制改革之前,已经废除了宫刑,后景帝时复用宫刑,但此时已经不是正式的刑罚,是作为减死之刑而用的。几代皇帝为废除秦朝的酷刑所作的努力已经取得显著的社会效果。这是经济发展,政治清明,越法省刑带来了祥和的社会风气。/吏安其官,民乐其业,畜积岁增,户口寝息,风流笃厚,禁惘疏阔0。因此,汉文帝十三年(公元前163年),借助少女缇萦上书,开始了大规模的刑制改革,中心是废除肉刑。5史记#孝文本纪6:
/五月,齐太仓令淳于公有罪当刑,诏狱逮徙系长安。太仓公无男,有女五人。太仓公将行会逮,骂其女曰:-生子不生男,有缓急非有益也!.其少女缇萦自伤泣,乃随父至长安,上书曰:-妾父为吏,齐中皆称其廉平,今坐法当刑。妾伤死者不可复盛,刑者不可复属,虽欲改过自新,其道无由也。妾愿没入为官婢,赎父刑罪,使得自新。.书奏天子,天子怜悲其意,乃下诏曰:-盖闻有虞氏之时,画衣冠异章服以为戮,而民不犯。何则之也。今法有肉刑三,而奸不止,其咎安在?非乃朕德薄而教不名欤?吾甚自愧。故夫驯道不纯而愚民陷焉。5诗6曰:-恺悌君子,民之父母.,今人有过,教未施而刑加焉,或欲改行为为善而道毋由也。朕甚怜之。夫刑至断肢体,刻肌肤,终身不息,何其触痛而不德也,岂称为父母之意哉!其除肉刑。.0
在汉文帝下令废除肉刑之后,丞相张苍、御史大夫冯敬进行了如下改革:
/当黥者,髡钳为城旦舂;当劓者,笞三百;当斩左止者,笞五百;当斩右止者,及杀人先自告,及吏坐受赇枉法,守县官财物而盗之,已论命复有笞最者,皆弃市。0
这一段详尽叙述了除肉刑的经过。
汉文帝废除肉刑使汉初约法省刑的继续,是减轻秦朝酷刑继续。清代翁叔元在5肉刑论6中也认为:/使文帝不除肉刑,则后之为严刑峻法以济其酷者,又不知如何矣!故文帝之除也,鉴秦弊也。0
二、汉文帝废除肉刑的意义
汉初,肉刑依然带有耻辱性,受到肉刑的不仅对本人来说是耻辱的,而且延续后代。/古者君子不近刑人,刑人,非人也,身放殛而辱后代0。5论衡#四讳6在解释当时相沿已久的/被刑为土,不上丘墓0的原因时说:/孝者怕如刑辟,刻画肌肤,毁伤发肤,少德怕行,不戒慎之所致也。愧负刑辱,深刻自责,故不生墓祀于先0。5孝经#开宗明义章6:/身体发肤,受之父母,不敢毁损,孝之始也0。即(下转第125页)
二、改革服务方式,满足读者需求(一)改善服务态度
图书馆每天要接待各科教师、各年级学生,须完成大量的服务性工作。这些工作不仅具有一定的学术性,技术性和创造性,同时又很繁杂琐细,需要有认真、热情、细致、耐心的服务态度。图书馆工作人员担负的其他工作,如搬运图书、办理借阅手续、修补图书、按类上架等,也不能马虎草率、简单从事。如对读者的借书要求感到厌烦敷衍了事,简单回答/没有0/不知道0,甚至同教职工争吵,对学生发脾气,这种态度是不可取的。总之,没有良好的服务态度,便不能成为称职的图书馆工作者。
(二)坚持开架借阅
图书馆珍藏着大量的文献资料,历来被人们誉为知识的宝库。但是过去由于场舍面积受限等原因,一直实行闭架借阅的服务方式,其弊端是人为地建立了书刊与读者之间的屏障。由于读者不了解书情,有时候费了很长的时间才查阅到目录卡,但没想到书已被别人借走。也有些读者借了书之后,只看了内容提要就马上交回,这些情况造成了借还手续上不必要的麻烦,也造成了大量的书刊不能直接和读者见面而未被发现和利用,这样随着时间的流逝,图书馆的价值也逐渐消失。根据读者需求,我们实行了开架借阅,应该说开架借阅是一种先进的服务方式,更有使馆藏得到充分的利用。开架借阅有使读者直接面对图书,挑选自己最需要的书刊。由此熟悉馆藏文献的全貌,随时安排书刊的借阅顺序,这样就节约了读者的借书时间,加快了借阅的速度,当然,开架借阅难免出现书刊有少量损失,出现乱架现象,但只要增强责任心、加强管理、加强对读者宣传教育,形成一个良好的借阅习惯问题是不难解决的。
(上接第123页)受刑者毁坏了父母给予的身体,是大不孝。在遵奉祖先崇拜的古代,这意味着受刑者将永远失去和先人鬼神交流得机会,这将会受到祖先的诅咒。所以受刑者不仅肉体上受到痛苦,而且精神上被放逐,被其家族所排斥。古代区分良贱的情况下,更是祸殃子孙后代。而一旦被错为刑者,即使平反昭雪,也无法改变受刑的事实。秦朝有所谓的隐官,就是受到肉刑的人。汉朝的功臣英布,就是受到黥刑的人。这在汉朝以孝治天下,注重人们对祖先的孝顺尤其突出,所以在武帝时,司马迁因李陵之祸遭宫刑,痛不欲生。他写信给任安说:/仆以口语遭此祸,重为乡党所笑,以污辱先人,亦何面目复上父母之丘墓乎!虽累百世,垢弥甚耳。0汉文帝的刑制改革,则是正是对人们这种认识用国家法律加以认可,顺应了社会心理,这也促使后世不敢再明文加以恢复。
由于的肉刑的残酷和无法更改,对于偶犯者,则断了改过自新的道路。这与汉文帝标榜的/以德化民0、/仁政0的思想相违背,并且秦朝灭亡的原因之一就是刑罚严重。刑罚的作用不是万能的,这一点汉文帝时非常清楚的。他在诏书中说得明白:古时无肉刑而天下安宁,现在肉刑有三却减不止,原因何在?也许他潜在的意思是说秦朝严刑重法,却短命而亡。汉朝继承了秦朝的法律制度,结果可想而知。值得注意的事,不论儒家或是信奉黄老思想的汉初思想家,虽然强调礼仪教化,反对秦王朝依靠单纯的法律统治国家,但并未否定肉刑的作用,直到汉文帝时才首次对它做出了否定评价。从这个意义上说,文帝功不可没。
汉文帝废除肉刑是中国刑罚史上的一件划时代的大事,
(三)建立健全各种规章制度。
管理学认为管理手段和工具是机构、法、人和信息。对图书馆管理而言,法就是规章制度,合理的规章制度是整个图书馆正常工作的基准。它不仅具有控制作用同时具有激励作用,使工作有章可循,根据工作需要我们建立了5借阅制度65阅览室制度6等等。
(四)强化舆论、宣传力度、做好服务承诺工作
通过舆论宣传可以使人们普遍深入了解图书馆职业道德准则,在舆论上大力倡导现代图书馆职业道德意识,以促进图书馆职业道德的建设。在图书馆推行服务承诺制,就是将图书馆的服务标准、服务程序、服务时限、服务效率等向读者公开做出承诺,并明确未兑现的处理办法,将自己置于读者及社会的监督之下。承诺服务必须公开,即公开服务内容、公开服务标准、公开承诺时限、接受公开监督。
总之,不但要有广泛的知识和熟练的技能,还要有强烈的事业心和责任感,更要有主动热情的服务精神和无私奉献精神,才能做好阅览服务这项枯燥而艰苦的工作。图书馆内每个工作人员要以自己的辛勤劳动为广大读者提供精神食粮,发扬甘为读者做人梯的奉献精神。r
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31李珍5数字参考咨询的标准规范体系65图书馆学信息科学资料工作62004年第四期
[责任编辑:一然]
具有重要的历史意义。它是自从肉刑产生以来进行的第一次重大的变革,使绵延了两千余年的肉刑体系彻底瓦解,使中国刑罚由野蛮走向文明。对犯人来说,它给予了改过自新的机会,使他们有可能复归社会,使其及后代不至于被社会长期歧视,。它使刑罚理论出现了真正的变化,那就是开始考虑教刑罚的教育功能。汉文帝废除肉刑,赢得了/仁政0的美名,受到了大多数人的肯定和赞扬。司马迁评价曰:/汉兴,至孝文四十余载,德至盛也0。白居易称汉文帝:/始除去之(肉刑),而刑罚以清0。明朝丘浚:/自是以来,天下之犯法者,始免断肢体,刻肌肤。百世之下,人得以全其身,不绝其类者,文帝之大德也0。清沈家本先生也赞叹曰:/汉文除肉刑,千古之仁政也0。在种情况下,后是没有一个皇帝敢冒天下之大不韪将肉刑重新纳入法定刑之中。/其后虽有肉刑或其它更甚的刑罚,但主要原因已不是法律本身的原因,而是由于政治法律体制、法律政策的顽疾所至,并与政治斗争和司法审判有关。0
汉文帝以笞刑、劳役刑和死刑代替肉刑,为后来的封建制五刑奠定的基础。/奴隶制五刑终归被打开了缺口,开始向封建制五刑过渡。0日本学者仁井田陛指出:/古代中国自由刑(劳役制)的发达也达到世界上无比的程度,在欧洲成为划时代的十六世纪的刑事法典(加罗利纳法典)有多种多样的流血的刑罚的规定。但在中国,流血刑罚时的时期,却在公元一千就已经逐渐成为过去,取而代之、继续前进的就是自由刑0。r
[责任编辑:文哲]
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正确答案 (1)西汉建立...文帝的改革,从 法律上宣布了废除肉刑,具有重要意义。但改革中也有由轻改重的... 　论中国古代肉刑的废除与恢复 ---1019214 卢志强 中国在汉代由于社会进步,于汉文帝十三年(公元前 167 年)在世界上率先废除了肉刑(改用笞刑(打 竹板)代替肉刑),... 　汉文帝时期,齐太仓令淳于意有罪当刑,其女缇萦上书文帝,愿为官婢以赎父刑罪,文帝怜之,于是下诏废除肉刑。这就是历史上有名的“缇萦上书”事件。最新...君，已阅读到文档的结尾了呢~~
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法律在中国社会中的作用
&&&&&&信息来源：《中外法学》1998年04期&&&作者：瞿同祖
法律在中国传统社会中究竟占什么地位，起什么使用?我想从以下三方面来进行讨论：一、统治者心目中的法律；二、法律与人民生活；三、法律职业。
一、统治者心目中的法律
统治者心目中的法律指的是关于法律的概念、法律的地位、法律的功能。各时期不同，历史上的变化表现在两个方面：(一)法律思想的变化；(二)法律内容和精神的变化。
(一)法律思想的变化
春秋战国时期
儒法两家之争是大家所熟悉的，因时间关系，不能详细讨论，只简单扼要地讲几句。儒家主张礼治、德治、人治。儒家所主张的社会秩序是存在于社会上的贵贱和存在于家族中的亲疏、尊卑、长幼的差异，要求人们的生活方式和行为符合他们在家族内的身分和政治、社会地位。不同的身分有不同的行为规范，这就是礼。儒家认为只要人人遵守符合其身分、地位的行为规范，便可维持理想的社会秩序，国家便可长治久安了。因此儒家极端重视礼在治理国家上的重要性，提出礼治的口号。儒家同时主张德治。孔子说&为政以德&。他比较德刑的优劣，得出结论：&道之以政，齐之以刑，民免而无耻；道之以德，齐之以礼，有耻且格。&〔1〕儒家既坚信人之善恶是教化所致，便坚信教化只是在位者一二人潜移默化的力量，于是从德治主义愆而为人治主义。
法家反对礼治、德治、人治，主张法治。认为国之所以治在于赏罚，一以劝善，一以止奸，否认仁义道德的价值，认为并不足以止乱，无益于治。法律的作用原在禁奸，非为劝善。从法家的眼光来看，只要使人不敢为恶，法律的目的便已达到，原不问人心善恶，也不要求人心良善。法家也反对人治。尧舜至乃治是千世乱而一治也，通常都是些中人。借助于法律便可治理国家。
秦实行法治，以武力统一六国，建立了第一个中央集权的专制主义王朝，是法家的天下；实行法治，严刑峻法，焚书坑儒，为儒家所深恶痛绝。是中国历史上第一个颁布全国统一性法律的朝代。
先秦时代，儒家提倡礼治、德治，排斥法治。到了汉代，因法律已成为国家制度，且汉高帝不喜儒，常辱骂儒生，文帝好刑名之言，景帝好黄老，儒家为了适应政治上的需要，法律思想上也有了变化。他们由反对刑罚，转变而为礼法结合、德刑并用。所谓礼法结合是以法律制裁来维持礼教；所谓德刑并用是以德为主刑为辅。陆贾、贾谊都借秦朝灭亡的经验教训，对高帝和文帝阐述重德轻刑的道理。贾谊提出重礼义轻刑罚的观点。他强调礼法的不同作用：&夫礼者禁于将然之前，而法者禁于已然之后。&&礼云礼云者，贵绝恶于未萌，而起教于微眇，使民之迁善远罪而不自知也&。〔2〕并指出用礼义治国可以得民心，民气和乐；以刑罚治国则民怨背，而民风衰：&以礼义治之者，积礼义；以刑罚治之者，积刑罚。刑罚积而民怨背，礼义积而民和亲&&道之以德教者，德教洽而民气乐；驱之以刑罚者，法令积而民风哀。&〔3〕汉初经过多年的战争，需要&与民休息&。&无为而治&的黄老思想合乎当时的政治需要，陆贾即主张无为而治。?〔4〕同时秦以严刑峻法而亡的教训也为汉初诸帝所深知，所以陆贾、贾谊的思想易为帝王所接受，采取&约法省禁&的政策。〔5〕《汉书》上说汉文帝&惩恶亡秦之政，论议务在宽厚。&〔6〕肉刑就是文帝时废除的。
汉武独尊儒术，罢黜百家。儒家的主要代表人物，春秋公羊学大师董仲舒，把阴阳五行与儒家学说糅杂在一起。他的学说在当时和后代都有深远重大的影响。他从阴阳四时的观点，说明刑罚不可缺。&天之道，春暖以生，夏暑以养，秋清以杀，冬寒以藏，暖暑清藏，气异而同功，皆王者之所以成德也&&庆为春，赏为夏，罚为秋，刑为冬，庆赏刑罚不可不具备也，如春夏秋冬之不可不具备也。&〔7〕这是天道。但他强调王者应法天道任德而不任刑。他说&天道之大者在阴阳，阳为德，阴为刑，刑主杀而德主生，是故阳常居大夏，而以生育养为事；阴常居大冬，而积于空虚不用之处。以此见天之任德不任刑也。&&王者承天意以从事，故任德而不任刑。刑者不可任以治世，犹阴之不可任以成岁也。为政而任刑，不顺于天，故先王莫之肯为也。&〔8〕他曾批评当时&今废先王之德教之官，而独任执法之吏以治民，毋乃任刑之意与?&〔9〕?
后汉儒者荀悦认为人性善恶相兼。&性虽善，待教而成，性虽恶，待法而消，唯上智下愚不移，其次善恶交争，于是教扶其善，法移其恶，得施之九品，从教者半，畏刑者四分之三，其不移，大数九分之一也，一分之中又有微移者矣。然则法教之于化民也，几尽之矣，及法教之失也，其为乱亦如之。&〔10〕又指出&君子以情用，小人以刑用，&&故礼教荣辱以加君子，化其情也；桎梏鞭扑以加小人，治其刑也。&&若乎中人之伦则刑礼兼焉。&〔11〕所以教化刑法各有其功用，缺一不可。结论云：&德刑并用，常典也。&〔12〕但他和西汉的儒者一样，是德主刑辅论者。他说：&先王之道，上教化而下刑法，右文德而左武功。&〔13〕他推崇教化。&教化之废，推中人而坠于小人之域；教化之行，引中人而纳于君子之涂。&〔14〕
王符也认为&法令赏罚者，诚治乱之枢纽也，不可不严行。&〔15〕&法令行，则国治；法令弛，则国乱。&〔16〕他的话近似法家的主张，但不同于法家的是以德为主。他说圣人&尊德礼而卑刑罚&。又云：&圣帝明王皆敦德化而薄威刑。&〔17〕《白虎通德论》是后汉博士、议郎、郎官及诸儒集议以后的记载，代表当时一般的看法。书中说：&圣人治天下，必有刑罚何?所以佐德助治，顺天之治也。&〔18〕?
从以上的讨论中，可以看出德刑并用、德主刑辅是两汉儒者的一贯论调，不同于先秦儒者反对法治的主张，这是汉代法律思想上的一大变化。
(二)法律内容、精神上的变化
秦、汉的法律都是法家所拟订的。魏国李悝在公元前五世纪著《法经》，商鞅在公元前四世纪受之以相秦，汉承秦制，萧何根据秦法定律。〔19〕汉律完全代表法家的精神。　除了得到皇帝的同意，法典是不能更改的。例如孝文时，&诸律令所更定，及列侯悉就国，其说皆自贾生发之。&〔20〕他所改的是什么，虽不可得而知；但贾谊是有名的儒家，无疑必发自儒家的立场。贾谊曾对文帝说，古时刑不上大夫。文帝纳其言，大臣有罪皆自杀不受刑。〔21〕?
儒家化汉代已开其端，主要地表现在以下两方面。　1?儒家注释法律《晋书&刑法志》说：&后人生意，各为章句。叔孙宣、郭令卿、马融、郑玄诸儒章句十有余家，家数十万言。凡断罪所当由用者，合二万六千二百七十二条，七百七十三万三千二百余言&。儒家对法律发生如此浓厚的兴趣，决非偶然。儒家重视法律，是由于他们认识到法律在政治上的重要作用，有其现实意义。他们可以用儒家的观点来解释法律，改变法律条文的意义和内容。晋王植说：&晋律文简辞约，旨通大纲，事之所质，取断难释，张斐、杜预同注一章而生杀永殊&，??〔22〕?可以为例。
　2?经义决狱董仲舒根据春秋经义决狱。以经义决狱便是以儒家思想为最高司法原则，直接应用于司法，判决有罪无罪、罪重罪轻，意义非常重大。据《汉书》本传，胶东相董仲舒老病致仕，朝廷每有大议，使使者及廷尉张汤就其家而问之。&于是作《春秋决狱》二百三十二事，动以经对，言之详矣。&〔23〕可注意的是，廷尉是中央最高司法官吏，却受命去求教。这当然与汉武尊崇儒术有关。事实上，当时儒家参与司法工作的大有人在，都利用职权，以经义决狱。公孙弘&少时为狱吏，习文法吏事而又缘饰以儒术。&〔24〕儿宽为奏狱掾，&以古法义决疑大狱。&〔25〕东汉儒者应劭也著有《春秋断狱》一书。〔26〕?
值得特别注意的是，两汉司法官吏，虽非儒家，在当时风气之下，为了迎合帝王的爱好，也重视经学，运用经义于司法。张汤本是刀笔吏，《史记》在酷吏之列。《史记》说由于&是时上方乡文学，汤决大狱，欲傅古义，乃请博士弟子治《尚书》、《春秋》，补廷尉史，平亭疑法，奏谳疑事。&〔27〕宣帝时，廷尉于定国&迎师学春秋，身执经&。〔28〕后汉廷尉陈宠&议疑狱常亲自为奏，每附经典，务从宽恕。&〔29〕?
综上所述，汉律之儒家化主要为(1)注释法律(2)经义决狱二事。此二事对当时和后世都有深远的影响。后代仍然有人以经义决狱。
魏晋南北朝
法律进一步儒家化。首先应指出魏、晋、北魏、北齐、北周法典为儒家所制订。〔30〕这些人都是当时经学造诣极深的著名儒者。
儒家参与制订法律的结果便是利用此机会，尽量将儒家思想的核心&礼&掺入法典(以礼入法)，改变了法家所制订的法律内容、精神，使法律儒家化。
魏以八议入律是吸收礼经最重要之一事。〔31〕此后历晋、宋、齐、梁、陈、北魏、北齐、北周、隋、唐，一直到清，皆载于律。此外，除异子之科，使父子无异财，殴兄嫂加至五岁刑，以明教化。〔32〕异子之科是秦律，民有二男以上不分异者倍其赋，〔33〕至此始除之。
晋律儒家化最重要的一个内容为&峻礼教之防，准五服以治罪。&〔34〕开后代依服制定罪之先河。1940年在香港大学任客座教授的陈寅恪先生云：&晋律亦纯为儒家思想，非若汉律之自有汉家之法也。&〔35〕又云：&司马氏以东汉末年之儒学大族创造晋室，其所制定之刑律，尤为儒家化。&〔36〕?
北魏定犯罪留养祖父母、父母之条。〔37〕为了体现刑不上大夫的精神，又有以官爵当刑的规定。〔38〕?大臣死罪赐自尽的规定。〔39〕留养之法为历代所行，官当亦为唐宋所沿用。
《孝经》云：&五刑之属三千，而罪莫大于不孝。&〔40〕北齐列不孝为重罪十条之一，犯者不在八议论赎之限。隋采用，并置十恶之条。〔41〕自唐迄清皆沿用。
北周完全模仿《周礼》，法律全盘礼化。但因《周礼》不合实情，不能适应当时环境，所以隋承袭北齐律，兼采魏、晋刑典，而不采用北周之制。
归纳言之，中国法律之儒家化可以说是始于魏晋，完成于北魏、北齐，经历了三个半世纪，隋唐集其大成。唐律尚存于今日，翻阅全书，更可完整地看出有关礼的内容。除八议、官当、十恶、不孝、留养、按服制定罪外，还有不少条文是来源于礼的。礼，子当孝事父母，于是子孙违犯教令，供养有缺成为专条，徒二年。祖父母、父母在而子孙别籍异财者，徒三年。父母老疾无侍委亲之官徒一年，并免所居官。礼，父母之丧三年，于是匿不举哀，释服从吉，冒哀求仕，居丧生子、嫁娶、兄弟别籍异财皆有罪。《大戴礼》有七出三不去之文。于是成为法定的离婚条件。儒家主张父为子隐，子为父隐，于是律许亲属容隐，不要求子孙作证，更不许告父母，告者绞。《荀子》云：&礼者，养也。&〔42〕欲望的满足，物质的享受，都区别贵贱而有所制约，详细规定于礼书中。唐律于是规定营造舍宅、车服、器物及坟茔、石兽之属，于令有违者，杖一百，并令改正。以上种种规定都足以说明礼在法律上的重要性，故《四库全书提要》云：&唐律一准乎礼&。
《宋刑统》沿用唐律，明、清律亦深受唐律影响。除官当外，上述有关礼的规定大体保存在法典中，只是处分有所不同而已。我们可以说以礼入法的过程即儒家化的过程，是中国法律发展史上一件大事。法律因此发生了重大、深远的变化，礼成为法律的重要组成部分。这过程始自魏、晋、南北朝，隋、唐集其大成后便成为中国法律的正统，一直沿用到清末。
现在让我们来讨论法律的儒家化对中国法律的意义和影响。
1?法律极端重视礼，礼成为法律的重要组成部分。因而礼具有合法性和强制性。同时礼成为判断有罪无罪的标准。礼认为对的，就是法认为合法的；礼所不容许的，也就是法所禁为的。汉儒公孙弘早就提出赏罚应以礼义为标准。他在对策中对汉武帝说：&故法之所罚，义之所去也；和之所赏，礼之所取也。&〔43〕东汉廷尉陈宠云：&礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里者也。&〔44〕明丘浚《大学衍义朴》云：&人必违于礼义，然后入于刑法&。〔45〕
自汉儒提出德主刑辅的理论以来，它成为历代统治者所接受的一贯主张。德的涵义不仅指德化而言，更重要的是儒家所提倡的德是通过礼义而体现的，有关伦常的孝弟忠信等德都要通过礼才能实现。所以古人常德礼并言，强调德礼的重要性。王符云：&尊德礼而卑刑罚。&〔46〕《唐律疏义》云：&德礼为政教之本，刑罚为政教之用。&〔47〕朱熹云：&政者为治之具，刑者辅治之法，德礼则所以出治之本，而德义礼之本也，此其相为终始。&〔48〕明丘浚在其所著《大学衍义补》一书中反复论述&德主刑辅&的道理。他说：&可见刑之制，非专用之以治人罪。盖恐世之人不能循夫五伦之教，故制刑以辅弼之。使其子皆孝，为臣皆忠，为兄弟皆友，居上者必慈，与人者则必信，夫必守义，妇必守礼，有一不然，则入于法而刑辟之所必加也。&〔49〕显然，刑罚成为推行德和礼教的手段。古人所谓&明刑弼教&，实质上即以法律制裁来推行礼教，维护伦常。
重视德礼和纲常名教的结果是，法律为礼教所支配，道德伦理与法律不分，道德伦理成为立法司法的指导原则，违犯道德伦理必须受到法律制裁。道德伦理与法律关系之密切是显而易见的，不必多谈。所有研究中国法律的中外学者都看到了并强调这一点。
2法律的作用在于刑罚。法家固然主张严刑重罚，达到&以刑去刑&的目的。〔50〕就是儒家也认为&刑人之本，禁暴恶恶，且惩其未也&。〔51〕重在惩罚和报应，兼有警告预防的作用。王符云制刑法&非好伤人肌肤，断人寿命者也，乃以威奸惩恶，除民害者也。&〔52〕朱子也说：&号令既明，刑罚亦不可弛，苟不用刑罚，则号令徒挂墙壁尔，与其不遵以梗吾治，曷若惩其一以戒百?&〔53〕《汉书》有《刑法志》，正史有刑法志者共14种，《魏书》直称《刑罚志》。〔54〕可见在古人心目中，法律以刑法为主。试观唐、宋、元、明、清律，主要是刑法、诉讼法及行政法，都属于公法的范围，民法很少。唐律《户婚》律外，《杂律》中有几条关于负债、买卖、市场管理的法律。明、清律涉及民事者有《户律》和《礼律》中的一部分。《户律》中的《户役》大多为户口、赋役一类的规定，仅&立嫡子违法&、&别籍异财&、&卑幼私擅用财&为民事；《田宅》、《婚姻》、《钱债》、《市廛》与民事有关。《课程》包括私盐、私茶，仅&匿税&、&舶商匿货&属于商事；《仓库》属于钱粮、仓库管理。《礼律》《祭礼》中有&亵渎神明&、&禁止师巫邪术&，涉及宗教活动。《仪制》除朝廷仪制外，仅&服舍违式&、&匿父母夫丧&、&丧葬&、&乡饮酒礼&等涉及人民生活。可以说大部分民事、商事都为法律所不过问。故法律不是用来调整人民及人民团体的生活和活动的，大不同于西方的法律，律例中即使属于民事性质，违犯规定者也附以笞、杖、徒、流处分，与刑事犯罪无所区别，因此人民也不愿政府干预他们的生活。
3法律的目的在于维持政治、社会秩序，主要地是维护君权，巩固中央集权的专制主义，维护父权和夫权，维护家族主义。自汉儒提出三纲的口号以来，三纲五常一直是我国伦理的核心，同时也是法律的指导原则。君权、父权、夫权不容侵犯。侵犯皇帝、父母及丈夫处分极重。谋反、不孝(诅骂父母)、恶逆(殴及谋杀祖父母、父母、杀夫)都属于十恶不赦；骂父母，唐、宋、明、清皆为绞死，殴者斩决，致父母于死，元、明、清重至凌迟；妻殴夫至死者，唐、宋、明、清律皆处斩刑，故杀、谋杀，明、清皆重至凌迟。
家族中除直系亲属外，还有旁系亲属，有亲疏、尊卑、长幼之别。礼要求家族成员的行为符合其身分，权利义务决定于亲疏、尊卑、长幼的差别。法律上关于亲属间的侵犯伤害行为处分不同常人，不适用一般条文，而是根据亲疏、尊卑、长幼之序，制定了一系列特殊规定。尊长杀伤卑幼，关系愈亲则定罪愈轻；反之，卑幼杀伤尊长，关系愈亲则处分愈重。奸非罪不论尊卑长幼，关系愈亲则处分愈重。亲属间的窃盗罪亦不同凡人减等治罪，关系愈亲则罪刑愈轻，关系愈疏则罪刑愈重。定罪轻重既以亲疏、尊卑、长幼为准，而亲疏在我国自古以来是以服制来指示的，于是服制成为裁定罪刑的标准之一。早在晋代就按服制定罪。唐至清各代法律皆沿用此原则。按祖父母、父母、子孙、期亲、大功亲、小功亲、缌麻亲种种不同身分区别罪刑，详细规定于条文中。明、清律并将八个丧服图列入法典卷首。在古人心目中，亲属间有犯，按服制定罪恰如其分，便是罚当其罪；罪名与服制有出入，便是刑罚不中。
此外，在社会上也存在着不同身份，形成贵贱上下的分野，优越与从属关系的对立。欲望的满足和生活方式不同，权利义务也不同。礼要求人们的生活方式和行为符合其社会、政治地位。法律上承认他们的不同身分，给予种种特权或限制。首先舍宅、衣服、器物有严格的规定。婚姻、丧葬、祭祀仪式也有所不同，不能僭用。贵族和官吏享受种种法律特权，犯罪不能按照一般司法程序逮捕、审判和判罪。上古时代即有刑不上大夫之说。汉代有先请之制，贵族及六百石官吏经过上请的手续才能逮捕、审问、判罪。自魏以后有八议之条，合乎八议条件者犯死罪只能由官吏议罪，由皇帝裁决。犯罪还可以照例减等，或赎罪。唐、宋律有官当，品官可以官品折抵徒流。明、清加强中央集权，加强对官吏的控制，无官当法。官吏犯罪，笞、杖照例罚俸、降级、革职，不受刑，徒、流才?鄪。清制进士、举人、贡、监、生员犯笞、杖轻罪，照例纳赎。
良民贱民在法律上的地位不平等：贱民包括奴隶、倡、优、皂隶，清初山陕乐户、江南丐户、浙江惰民、广东蛋户等。奴婢殴伤良人加等治罪，良人殴伤他人奴婢减等治罪。杀死奴婢的处分亦不同于杀死凡人。关于奸非罪，奴奸良人较常人相奸为重，良奸贱则较常人相奸为轻。主奴之间则待遇更为不平等。
　4重视身分和纲常名教必然强调义务与责任，而不是个人的权利。人臣有忠于国君的义务，儿子有孝父母的义务，不能供养有缺，不能违犯教令。父母的意志是对的，因为他是我的父母；天下无不是的父母，应当甘心受父母的责骂。妻子有侍奉丈夫，从属于夫的责任。应当指出法律所涉及的对象不是孤立的、抽象的个人，而是在一定社会关系中人与人之间的关系，以及彼此之间的权利义务和责任。
　5因此法律强调特殊主义，而不是普遍主义(particularismvs.universalism)。固然大部分法律普遍运用于任何人，但法典中包括很多只适用于某种特殊身分的特殊性的条文。换而言之，也就是法典中有大量关于亲属及社会身分的特殊规定，这些特殊规定与一般的规定并存于法典中，运用的原则是特殊的规定优先于一般的规定，在不适用特殊规定时才适用一般的规定。这是中国古代法律的一个特点。
6重视身分的差别，法律的发展必然趋向于具体化。上面已讲过，亲属间的侵犯行为是按亲疏、尊卑、长幼之别来定罪量刑的，因辈分及服制而不同。立法烦琐而具体。就是不涉及亲属或其他社会身分的一般法律，也根据犯罪具体情况而给予不同的处分，十分具体。例如伤害罪，折人一齿、一指，眇人一目，是何处分；折人二齿、二指，眇人两目，是何处分；断舌及毁败人阴阳者是何处分，规定得极为具体。又如强盗罪，强盗人数，持仗不持仗，是否伤人，得财多少，问罪不同。清代陆续制订的有关强盗条例竟有50条之多。着眼于犯罪的具体情况的种种差别，企图使罪刑相当，立法也就越来越繁琐，具体化的结果使得概括性的原理原则难于发展。〔55〕
　7由于国家根据犯人身分(家族内及社会上的)及犯罪的具体情况而制定了不同的条文。司法官吏必须严格遵守条文，引用适合罪情及身分的条文，依法判罪，无自由裁定、伸缩之权。司法官吏如果误用条例，判罪不符合罪人的身分和犯罪的具体情况，便要负判罪错误的责任，受到处分。官吏故意将无罪的人判成有罪，将有罪的人判成无罪，或将轻罪判成重罪，将重罪判成轻罪(故出入人罪)，固然是违法行为，便是出于疏忽或过失，判罪过轻过重(失出入罪)也要受到惩处，只是处分轻于故出入人罪而已。
以上七点可以说是中国传统法律的特点，是在一定历史条件下形成的，是儒家思想支配法律以后形成的。?
二、法律与人民生活?
古人说&刑不上大夫，礼不下庶人。&从理论上来讲，失礼才入刑。士大夫读圣贤书，受道德伦理的教育和熏陶，知耻守礼，自不会犯法，无需刑的制裁。荀子说&由士以上则必以礼乐节之，众庶百姓则必以法数制之。&〔56〕荀悦从荣辱的观点加以解释说：&礼教荣辱以加君子，化其情也；桎梏鞭扑加以小人，治其刑也。君子不犯辱，况于刑乎?小人不忌刑，况于辱乎?&〔57〕?
这理论一方面与教化有关，一方面又与古代法律的性质有关，因它主要是刑法，犯法便要受刑。上古时代的肉刑(黥、劓、*2、宫)身体残缺，见不得人。废止肉刑以后，犯法要受体刑或自由刑，是一种耻辱，所以士大夫以家法约束子弟，对违犯者以家法惩治、扑责。洁身自好者终身不入公门。实际上，士大夫即使有讼事，也用不着他们亲自出庭。
为了使官吏可保全体面，不与平民在公堂上对质，无论是被告还是原告，法律上都允许由他的家人代理。《周礼》中有命夫命妇不躬坐狱讼的规定。〔58〕元、明、清法律都规定官吏与齐民因婚姻、钱债、田土等事与平民涉讼，许家人代理，不许用公文行移，违者地方官笞四十。〔59〕郑瑞曾就此事发表意见说：&士夫或被人牵告，止许家人代理，票中不得开士夫姓名，若系上司词状，则开而不点。倘令士大夫亵衣小帽出入衙门，岂独同乡士大夫有狐兔之感，即我辈亦当设身处地也。&〔60〕可见官官相护，有同情感。
但应指出，劣绅刁衿常有横行乡里，插手词讼，甚至包揽词讼情事。因他们与地方官往来，勾结书吏，凭借地位，可以代为说情，从中取利。清《六部处分则例》虽定有在籍官员倚恃势力、干预公事、行凶不法、作害地方者，革职治罪的规定，〔61〕实际效果大成疑问。《学政全书》规定生员、监生代写词状，为讼师者较常人加等治罪。又规定生员事非切已，或代亲族具控作证，或冒认失主尸亲者，即令地方官详褫后始审其事理曲直。〔62〕《清律例》中有关于生员代人扛帮作证，及监生、生员出入官府，起灭词讼的条例。〔63〕正说明当时不乏此类事情。
人民方面更视公门为畏途，不愿涉讼。到了公堂，不论原被告都得长时间跪在县官面前。问官审案动辄用刑，逼取口供，难免受皮肉之苦，拖欠钱粮的人户经常受比责。此外，胥吏衙役都以讼案为生财之道，一打官司就索取种种规费(陋规)。以清代为例，原告需交纳挂号费、传呈费、买批费、送稿纸笔费、出票费、铺堂费(即开庭费)、踏勘费、结案费，和息费。如果是命案，并有命案检验费。差役带原被告到堂也有规费。除规费外，胥吏差役还借端向原被告勒索敲诈，并受贿(如故意延迟审期，删改招供)，因此胥吏总是尽量企图将更多的人牵涉到讼案中去，以便勒索。犯人和嫌疑犯都由衙役持传票拘送，因此他们更有机会勒索钱财。如解锁费，如果他们持有堂签，则更凶狠，可以恣意索取财物。汪辉祖说他住在乡下时，亲眼见到许多人家因衙役而破产。〔64〕如果是命案，则杀人犯或嫌疑犯更是被敲诈的对象，财物为之一空。衙役往往私设班房，将犯人或嫌疑犯私自押在又脏又热(或冷)的班房里，勒索满意后才送审。人犯关在监牢里，更是任凭牢役的勒索，否则就要受种种折磨。
在这种情况之下，平民自然力图避免讼事，免得破财受罪。只要不犯法，不受牵连，便与法律不发生关系，这就是万幸了。英国社会学家西比尔&范德斯普伦格尔(SybillevanderSprenkel)在其书中强调，中国人民避免打官司，大多数纠纷都通过调解在法庭外解决。〔65〕一般说来，人民都遵守习惯，按着习惯来办事，进行各种活动，调整人与人之间的关系。除习惯为社会所共同遵守外，各种团体又有自己的规矩和准则。家族中有家规族规，规定了成员所应该做的和不应该做的事。违者由家长、族长处罚。各行各业都有行规(手工业、商店、行会等)，师傅可以责罚徒弟。僧道则受寺院清规戒律的约束。秘密社会都有规条，帮会头目有权责罚成员，甚至处死。各行各业都不愿政府过问，宁愿由自己来约束其成员，按照他们的规矩和习惯办事。我们可以说，习惯和各人民团体中的准则对人民的关系远较法律为重要。秘密社会(帮会)是非法组织，行踪诡密，更不肯与政府打交道。
人与人之间打交道自然避免不了发生冲突和争端。在一般情况之下，尽量争取在衙门以外解决，免得花钱，妨碍作业，采取调停、仲裁、和解的办法，〔66〕家族成员之间的冲突，首先投告家长、族长，由他们调停，作出仲裁或判决。俗话说，清官难断家务。家长族长了解族中情况，由他出面事情容易解决。法律赋予族长以处理权。《清律例》便明确规定族人如未立继身死，从族长依例议立。〔67〕又规定妇人夫亡无子守志，合承夫分，须凭族长择昭穆相当之人继嗣。〔68〕道光十年(1830年)下诏：&凡遇族姓大小事件均听族长、绅士判断。族众中如有不法匪徒，许该姓族长、绅士捆送州县审办。&〔69〕
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