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&&&&&&——白建军
连带责任抑或比例责任—对一起虚假验资诉讼案例判决的评析
这不是一起普通的虚假验资诉讼案，它被刊登在《最高人民法院公报》2000年第2期，是第一起被收进高院公报的虚假验资诉讼案，对注册会计师专家民事责任的认定具有极其重要的意义。现对该案简要介绍及评析如下：&
　　一、该案主要事实及裁判要旨&
　　1993年2月被告海南玉龙旅行社（以下简称玉龙社）由被告海南玉龙工贸公司（以下简称玉龙工贸）申请开办，日，玉龙工贸借给玉龙社10万元，至同年5月10日，玉龙江账面上还有535.5元；被告中国建行海南分行直属海府支行（以下简称海府建行）于日为玉龙社出具建行存证NO：0009296号存款证明书，证明玉龙江当日在该行&263273账户内的存款余额为10万元。随后，玉龙社将作为转款凭证的一张中国农业银行《进账单》上的数额以及海府建行出具的存款证明上的10万元数额，都改写成犯万元，一并交给被告会计师事务所验资。会计师事务所据此于5月12日出具了验资证明书，证明玉龙社有以现金方式投入的注册资本扣万元。&
　　日，原告旅游公司与被告玉龙社签订《销售代理协议》一份，合同签订初期，被告玉龙杜尚能主动履行合同各项义务，票款亦能按时给付，后期由于经营不善，便不再给付票款。日，经原告旅游公司和玉龙江共同清查，最后确认玉龙杜尚欠旅游公司票款526611元（包括丢失客票3张和保险费收据一本所应赔偿的1万元）。&
　　日，海南省旅游局下文取消了被告玉龙江。海南省海口市新华区人民法院于日作了如下判决：1、被告玉龙杜尚欠原告旅游公司售票款526611元及逾期付款违约金元，由被告玉龙工贸负责偿还；&&2、被告海府建行在虚假证明金额99464.5元的范围内，对被告王龙工贸的债务负连带赔偿责任；3、被告会计师事务所在不实验资金额元的范围内，对被告玉龙工贸的债务承担连带赔偿责任。&
　　海府建行不服一审判决，上诉至海口市中级人民法院。海口市中级人民法院经审理，除查明一审认定的事实属实以外，另查明：日，原审被告玉龙工贸向原审被告王龙江在上诉人海府建行的263273账户内转入的10万元，明确为玉龙社的开办费用。日，玉龙社在海南省工商行政管理局登记注册，注册资金为50万元，而玉龙工贸自投入10万元的开办费用以后，再无资金向玉龙社投入。&
　　海口市中级人民法院认为：最高人民法院法释［1997］10号《关于验资单位对多个案件债权人损失应如何承担责任的批复》规定：&金融机构、会计师事务所为公司出具不实的验资报告或者虚假的资金证明，公司资不抵债的，该验资单位应当对公司债务在验资报告不实部分或者虚假资金证明金额以内，承担民事赔偿责任。&上诉人海府建行作为金融机构，在原审被告玉龙江进行工商登记注册时出具虚假的存款证明，应当在虚假证明数额的范围内，为玉龙社不能清偿的到期债务承担赔偿责任。海府建行的存款证明是给工商行政管理部门出具的，说明海府建行是要以此向工商行政管理部门证明玉龙江的资金实力，虽然该存款证明没有直接在工商局使用，但事实上已经为玉龙江起到证实资金的作用。该证明上的数额被玉龙社擅自涂改成50万元，虽然玉龙社的这一造假行为不能由海府建行负责，但也不能掩盖海府建行出具虚假资金证明的违法性，海府建行还应在虚假资金数额内承担连带赔偿责任。玉龙社1994年有了48万余元的净资产，并不说明该社从成立时起就具有合法的法人资格。海府建行上诉称并非自己出具虚假证明书使玉龙社得以成立并从事经营活动，二者之间没有因果关系，不应当连带为玉龙社承担责任的理由，不能成立，应予驳回。&
　　最高人民法院[1998]13号《关于会计师事务所为企业出具虚假验资证明应如何承担责任的批复》规定：&会计师事务所为企业出具验资证明，属于依据委托合同实施的民事行为。依据＜中华人民共和国民法通则＞第106条第2款规定，会计师事务所在日之前为企业出具虚假验资证明，给委托人、其他利害关系人造成损失的，应当承担相应的民事赔偿责任。&&会计师事务所与案件的合同当事人虽然没有直接的法律关系，但鉴于其出具虚假验资证明的行为，损害了当事人的合法权益，因此，在民事责任的承担上，应当先由债务人负责清偿，不足部分，再由会计师事务所在其证明金额的范围内承担赔偿责任。&日，原审被告会计师事务所不经核实，就以当事人提交的材料为根据给原审被告玉龙社出具验资证明，现已查明该验资证明上的数额是虚假的，会计师事务所应当在虚假证明数额的范围内对玉龙社所欠被上诉人旅游公司的到期债务连带承担赔偿责任。会计师事务所出具的50万元验资证明，其中10万元有上诉人海府建行的存款证明为依据，责任应当由海府建行承担，其余40万元验资不实的责任，由会计师事务所承担。&
　　原审判决对事实的认定基本正确，但在实体处理中，对原审被告王龙工贸和原审被告会计师事务所应当承担的责任认定有误，应予纠正。另外在实体处理中，还应将被上诉人旅游公司与原审被告王龙社约定的代销机票手续费，从玉龙江拖欠旅游公司的票款中扣除。据此，海口市中级人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第153条第1款第3项的规定，于日判决：1、维持一审民事判决的第2项。2、撤销一审民事判决的第1项。3、原审被告玉龙社向被上诉人旅游公司支付拖欠的票款512146元，以及该款从日起至还清之日止按每日万分之五计算的违约金。玉龙社的财产不足以清偿的债务，由原审被告玉龙工贸在40万元的范围内承担连带赔偿责任。4、变更一审民事判决的第3项为：原审被告会计师事务所应在验资证明不实的40万元范围内承担连带赔偿责任。&
　　二、本案对注册会计师虚假验资民事责任认定实践的指导意义&
　　1、本案会计师事务所出具的验资报告两审法院都认定是虚假的，理由是会计师事务所对玉龙社提交的《进账单》及存款证明书本经核实。玉龙社持变造的《进账单》及存款证明书验资，从注册会计师专业胜任能力和执业应有的谨慎角度看，注册会计师未经核实委托人所提交资料的真伪是有过失的，但是根据《独立审计准则实务公告第一号&&验资》规定，注册会计师并没有对验资资料负有核实责任。这显然是不合理的。本案事实表明，如果独立审计准则规定不合理，以准则作为衡量注册会计师是否有过失的标准也是有漏洞的。笔者并不怀疑独立审计准则在审理注册会计师职务侵权赔偿案方面的重要作用，但首先要建立独立审计准则的权威性。如果不能摒弃门户之见，而是利用独立审计准则为注册会计师免除或限制应当承担的责任，这样的独立审计准则自然没有权威性可言，就像今天的《医疗事故处理办法》。有的法院在审理医疗损害赔偿案时，直接引用《民法通则》有关条款，使《医疗事故处理办法》架空，尽管此举遭到卫生部门激烈反对，但被社会舆论一片看好。只有合理的规定才能赢得社会公众信赖，这是独立审计准则制定者所要首先考虑到的。会计职业界不会因准则有漏洞就能因此逃避责任。&
　　2、本案一审判决会计师事务所在验资不实金额49948.5元的范围内，对被告玉龙工贸的债务负连带赔偿责任；二审改判会计师事务所应在验资证明不实的40万元范围内承担连带赔偿责任。二审认为会计师事务所出具的50万元验资证明，其中10万元有上诉人海府建行的存款证明为依据，责任应当由海府建行承担，其余40万元验资不实的责任，由会计师事务所承担。这意味着如果海府建行的存款证明为50万元，会计师事务所应该全部免资。这是一个极大的突破。这说明注册会计师并不对所有的验资不实部分负责，如果注册会计师能证明验资不实是因为其它权威部门出具虚假证明所致，则注册会计师可以免责。在验资纠纷中，常见的抗辩事实有如本案中的银行出具虚假资信证明、评估机构出具虚假的评估报告、海关出具虚假的价值鉴定书等，注册会计师验资不实往往与虚假的证明资料相联系，根据本案终审判决，注册会计师可以以此作为抗辩事由。此举得到高院的肯定，这对注册会计师是个福音，将大大减轻注册会计师出具虚假验资（审计）报告的责任，但是该判决是否有法律依据？&
　　本案中，海府建行出具虚假的存款证明，被玉龙江变造后取得会计师事务所的虚假验资报告，根据《民法通则》第106条第2款规定，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。海府建行与会计师事务所作假行为构成对旅游公司的侵权，应当承担侵权责任，而且海府建行与会计师事务所对旅游公司构成共同侵权，又根据《民法通则》第回30条规定，二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。根据该规定，会计师事务所要对海府建行99464.5元的赔偿承担连带责任。可终审判决并没有要求会计师事务所对99464.5元承担连带责任，这又作何解释？&
　　三、无意思联络的数入侵权责任&
　　无意思联络的数人侵权，指数人行为事先并无共同的意思联络，而致同一受害人共同损害。从为自己行为负责的侵权法的基本原则出发（注），无意思联络的共同侵权人只应对自己的行为后果负责。这就意味着，在无意思联络的共同侵权结果发生以后，由于偶然因素致使无意思联络的数个行为造成了同一损害，不能要求其中一人承担全部责任或连带责任，也就是说，不能按照一般共同侵权的规则处理，而只能使各行为人对自己的行为造成的损害后果负责。只要侵权人的过错程度可以确定，就可以根据过错程度合理地确定各行为人所应负的责任范围，而不能笼统地使各行为人对受害人负连带责任。依过错程度确定责任，意味着根据案件的情况具体确定各行为人在损害发生时所具有的不同程度的过错，使过错程度重的行为人承担较重的责任，过错程度轻的行为人承担较轻的责任，而没有过错的人则应被免除责任。&
　　本案中，海府建行与会计师事务所对旅游公司的侵权属无意思联络的数人侵权。根据无意思联络的数人侵权的责任，海府建行与会计师事务所应按过错程度承担比例责任。在本案中，应按无意思的行为人对自己的行为后果负责的原则，确定各方过错程度，海府建行应对出具的虚假存款证明书负责，而会计师事务所应对出具的虚假验资报告负责。由于海府建行已在虚假证明金额99464.5元的范围内，对被告玉龙工贸的债务负连带赔偿责任，会计师事务所在验资不实的元内扣掉99464.5元对被告玉龙工贸的债务负连带赔偿责任。&
　　该判例在认定注册会计师虚假验资报告民事责任上，对验资不实部分采用了比例责任原则，而不是连带责任原则，正是基于无意思联络数人侵权的比例责任原则。&
　　四、结语&
　　本案验资不实的金额是元，但终审判决会计师事务所只在400000元内承担责任，判决的理由是10万元有海府建行的存款证明为依据，这样的理由有所牵强，难确地说，应基于无意思联络数人侵权的比例责任原则判决。这是本案判决的欠缺之处。&
　　本案表明，注册会计师虚假验资责任由于可以以第三人过错作为抗辩事由，从而大大减轻注册会计师的责任，会计师可以第三人出具的虚假证明事实主张减责、免资。以前司法界、会计界对此误会甚多，会计界总是抱怨注册会计师成为&深口袋&理论的牺牲品，替人受过，本案总算对会计界有个满意的交待。&
　　注：见王利明主编《民法&&侵权行为法》，中国人民大学出版社1993年版。&
&&&&来源：《财务与会计》
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法院裁定民事案件涉嫌集资诈骗驳回起诉移送公安局,原告能上诉吗
那么即使上诉对驳回起诉的裁定。但如果对方的行为确实属于集体诈骗，可以上诉，成功的可能性也很小
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蚂蚁集资诈骗案非法集资近30亿 主犯被判死刑
　　中新浙江网2月15日电 13日上午，辽宁省营口市东华“养殖蚂蚁集资诈骗案”一审终于作出了判决：被告人汪振东犯集资诈骗罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。其中15名被告人分别获刑5年至10年并分别处10万元至50万元罚款。
　　自2002年5月起，辽宁省营口
随后陈水扁在屏风后脱衣接受检查，看是否利用身体夹带违禁物品。
每个舍房门口都有管理员坐镇，从监视器看陈水扁的一举一动。另可从监窗口查看，中央台也有器作第二线监视。
陈水扁辩护律师郑文龙，13日上午带了三本书说要送给陈水扁阅读。
　　中新浙江网2月15日电 13日上午，辽宁省营口市东华“养殖蚂蚁集资诈骗案”一审终于作出了判决：被告人汪振东犯集资诈骗罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。其中15名被告人分别获刑5年至10年并分别处10万元至50万元罚款。
　　自2002年5月起，辽宁省营口东华集团两年多时间向社会大量发展蚂蚁养殖户，通过委托代养等手段共非法集资29.9亿元，形象包装就用去上亿元。去年6月28日，营口市中级人民法院开庭审理了此案。今年2月8日，营口市中级人民法院继续开庭审理营口东华“蚂蚁案”，公诉机关在庭审中提请判处汪振东死刑。
　　4.8亿集资款没了踪影
　　公诉机关称，从2002年5月至2004年12月，汪振东在未经金融管理批准、无资金保证能力的情况下，以高达35%至80%的利息为诱饵，诱使数万投资者与其签订合同10.91万份，非法集资数额达人民币29.9499亿元。
　　汪振东非法集资来的近30亿资金，除偿还养殖户部分本金和利息共计21.9697亿元外，剩余约7.9亿元则被其用于挥霍性投资、赞助、宣传或借给个人、单位使用等。汪振东“慷慨”挥霍集资款的程度令旁听的养殖户心痛不已。当公诉机关与其核实多笔借与他人数万或数十万钱款时，汪振东答复“记不清了”，立即引来旁听席上唏嘘声。庭审中，公诉机关表示，案发后汪振东被扣押的不动产、酒店、机械设备、车辆等，估价约3.1亿元，这也意味着约有4.8亿元难以收回。
　　汪振东信誓旦旦说不亏
　　在庭审进行中，公诉机关指称营口东华集团的诈骗伎俩就是用后期养殖户的钱，还前期养殖户的本金和利息，如此滚动终有不灵的时候，尤其是东华集团下属企业基本处于亏损状态，不具备赢利以还养殖户的本息。
　　东华电缆厂亏损，东华大酒店亏损，东华酒业公司亏损……当公诉机关将营口东华集团下属企业审计出的亏损状况予以公布时，尽管旁听者心惊不已，而汪振东却沉醉在自己的远景中，不为所动。汪振东说：“拿东华酒厂来说，我们只是刚投资建成，还没有正式生产，没投产就是亏损，如果多给些时间，会很好运转起来的……”
　　辩护律师为汪振东辩护称，由于审计程序、规则、截止日期上有欠缺，公诉机关举证汪振东集资款数额29.9亿元不符合实际情况，仅以东华下属企业现金流量等情况分析认为东华集团亏损，审计报告中对东华公司亏损的表述不准确。
　　非法占有和“挥霍”成焦点
　　公诉机关称，汪振东的集资行为完全具备诈骗的特征。他用虚假证明材料虚构实力，以高额利息为诱，回收蚂蚁也不分质量，而向养殖户出售高价蚁种是变相吸引公众存款；在近三十亿集资款中，汪振东只有一小部分用于蚂蚁产品开发，其余则被其随意支配；用虚假宣传隐瞒蚂蚁产品销售不好的真相。汪振东辩护人则说，汪振东在开展集资时有投资项目，并将集资款实际投入使用，部分项目具有良好赢利前景，如高利润的保健品，理论上可实现其向养殖户承诺的回报利率；汪振东有很多卷款逃走的机会却没有逃，是因他没有主观上的诈骗故意。
　　庭审中，公诉机关指控汪振东在使用养殖户的集资款时，着重强调了一个词，即是“挥霍”，如给情人买名车和一百余万现金、形象包装即上亿、上千万元地将钱借给别人等，却只用了一小部分资金用于蚂蚁产品开发，恰恰东华集团资金支配均由汪一个人作主。
　　汪振东辩护人称，汪振东用大量资金来做广告、赞助以及和知名人士合影等，是为提高企业知名度，进而促进产品销售；汪振东投资的部分项目已开始赢利。挥霍是以浪费为目的，投资则是追求回报。
　　汪振东为何被判死刑
　　在连续两次开庭中，汪振东均辩称自己的经营合理合法，没有诈骗行为，没有占有目的，因而不构成犯罪。
　　庭审中，汪振东的辩护人围绕此案定性，以汪振东是非法吸收公众存款而非集资诈骗、汪振东是单位犯罪而非自然人犯罪展开辩论。最终，这两点均未被法庭采信。
　　法院审理认为，汪振东虚构养蚂蚁有高额利润、隐瞒东华集团“无赢利”真相，肆意用养殖户的资金搞无效益“投资”，编造“有实力”假象，不停欺骗前来考察的养殖户。其将养殖户资金7.98亿元用于个人挥霍、偿还个人贷款、借给个人或单位使用。
　　判决认定，“汪振东的行为，给养殖户在经济上造成极大损失，精神上造成极大痛苦，并致被害人安帅受骗后自杀的严重后果。汪振东集资诈骗罪名成立，犯罪数额特别巨大，情节特别严重，社会危险性极大，应予严惩。”
　　为骗子“求情”与拍手称快
　　庭审中，对于公诉机关举证的吸收公众存款数额，绝大多数被告人当庭表示不认同。在法官向其中一名被告人讯问是否有新证据时，其辩护律师提供了一份令旁听席上哗然的联名信。
　　该律师说，大石桥市南楼开发区140余户养殖户联名，称与被告马艳芝签订合同时，马艳芝向大家交代了风险关系，大家都是自愿行为，且她经常为大家来来回回跑路，“马艳芝是个大好人”。
　　与此形成鲜明对比的是，昨日上午8时20分，在宣布庭审纪律后，审判长开始直接宣读判决书。整个判决宣读了两个小时，判决书长达50页。
　　就在16名被告人被押下法庭的时候，旁听席上“立即执行”、“汪振东死有余辜”、“还我们血汗钱”之类的喊叫声响成一片。而汪振东却扭过身，冲着旁听席上的人们，作出一个暂停的手势，脸上挂着笑。
　　汪振东的这一举动，使一些旁听的养殖户受害人情绪更加激动。
　　汪振东当庭表示上诉，其余15名被告人中的14人表示上诉。(记者霍仕明)
编辑:来源： 法制日报
浙江省十二届人大三次会议将于本月21日开幕；省政协十一届三次会议将于本月20日开幕，会期5天。[]