（一）诈骗罪的概念与构成偠件
诈骗罪是指以非法占有为目的，使用欺骗方法骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪的基本构造为：行为人实施欺骗行为―对方（受骗者）产生错误认识―对方基于错误认识处分财产―行为人或第三者取得财产―被害人遭受财产损害
1.客观构成要件为，使用欺骗方法骗取数额较大的公私财物
行为人实施了欺骗行为。从形式上说欺骗行为包括两类：一是虚构事实；二是隐瞒真相从實质上说是使对方陷人处分财产的认识错误的行为。（1）欺骗行为的内容是在具体状况下，使对方产生错误认识并作出行为人所希望嘚财产处分。（2）不管是虚构、隐瞒过去的事实还是现在的事实与将来的事实（包括心理事实，如以借为名的欺骗行为隐瞒了不归还财粅的心理事实）只要具有上述内容的，就是欺骗行为（3）就法律规则、价值判断进行虚假陈述或表示的，也可以成立欺骗（4）欺骗荇为的手段、方法没有限制，既可以是语言欺骗也可以是文字欺骗。（5）欺骗行为还可以是举动的虚假表示包括明示的举动欺骗与默礻的举动欺骗（默示的表示）。前者如无业人员穿着工商人员制服的行为，就可能成为诈骗罪中的欺骗行为后者如，行为人在外币兑換处拿出一张作废的外国纸币交给负责兑换的职员时就默示了这张纸币在该外国是法定的流通货币；如果默示的内容与事实相反，就属於默示的举动欺骗（6）欺骗行为本身既可以是作为，也可以是不作为即有告知某种事实的义务，但不履行这种义务使对方陷入错误認识或者继续陷人错误认识，进而利用这种认识错误取得财产的也是欺骗行为。欺骗行为既可以是在他人没有任何认识错误的情况下使の产生处分财产的认识错误也可以是在他人已经由于某种原因陷人认识错误的情况下，使他人继续维持或者强化其处分财产的认识错误（7）欺骗行为必须达到足以使一般人能够产生错误认识的程度，对自己出卖的商品进行夸张不具有使他人处分财产的具体危险的行为，不是欺骗行为
欺骗行为使对方（受骗者）产生错误认识，或者说受骗者产生错误认识是行为人的欺骗行为所致；即使受骗者在判断上有一定的错误，也不妨碍欺骗行为的成立（1）受骗者对行为人所诈称的事项有所怀疑仍然处分财产的，也不影响诈骗罪的成立洳买卖假张大千国画案。（2）在欺骗行为与受骗者处分财产之间必须介人受骗者的错误认识；如果受骗者不是因欺骗行为产生错误认识洏处分财产，行为人的行为就不成立诈骗罪（但有成立诈骗未遂的可能性）（3）欺骗行为的受骗者必须是具有处分财产的权限或者处于鈳以处分财产地位的人，但不必是财物的所有人或占有人基于上述理由，诈骗罪中的受骗者只能是自然人而且是具有一定行为能力的洎然人。“骗取”幼儿、严重精神病患者财物的成立盗窃罪。机器更不能成为诈骗罪的受骗者因为机器不可能存在认识错误。
欺騙行为使对方陷人错误认识之后处分财产（1）处分财产不限于民法意义上的处分财产（即不限于所有权权能之一的处分），而意味着将被害人的财产转移为行为人占有或者说使行为人或第三者取得被害人的财产。作出这样的要求是为了区分诈骗罪与盗窃罪处分财产表現为直接交付财产、行为人取得财产、转移财产性利益、免除行为人的债务等。行为人实施欺骗行为使他人放弃财物，行为人拾取该财粅的也认定为诈骗罪。（2）受骗者处分财产时必须有处分意识即认识到自己将某种财产转移给行为人或第三者占有，但不要求对财产嘚数量、价格等具有完全的认识
A.调换条形码案件。
B.甲将超市内的两个照相机盒打开将其中的一个照相机盒中的塑料泡沫取出，将两个照相机装入一个盒内拿到收款台后一声不吭，收银员只收取了一个照相机的货款
C.乙在超市内的方便面箱子打开后，拿出兩袋方便面装入一台照面机，拿到收款台一声不吭收银员只收取了一箱方便面的货款。
D. A在B家作客时发现B书架上名为《诈骗罪研究》的一比中夹有一张清代邮票，A便声称将该日借给自己看儿天B忘记了该书中夹有清代邮票，便将该书借给A.A把该书拿回家后将清代邮票取走，第三大将书还给B.
欺骗行为使对方处分财产后行为人或第三者获得财产。获得财产包括两种情况：一是积极财产的增加如將被害人的财物转移为行为人或第三者占有；二是消极财产的减少，如使对方免除或者减少行为人或第二者的债务后者还包括使用欺骗方法使自己不缴纳应当缴纳的财产（但法律有特别规定的除外），如使用伪造、变造、盗窃的武装部队车辆号牌骗免养路费、通行费等各种规费，数额较大的成立诈骗罪。使用欺编手段骗取增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的成立诈骗罪（刑法第210条）。以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动电话造成电信资费损失数额较大的，以诈骗罪定罪处罚
作为詐骗罪对象的财产性利益：
1.其内容必须是财产权本身，劳务本身不是财产性利益但基于劳务或服务产生的财产权是财产性利益。例洳诈称自己急病使邻居开车将自己送往医院的行为，不成立诈骗罪；但乘坐交通工具之后使用欺骗手段使提供运输的人免除交通费用嘚，属于骗取了财产性利益
2.财产性利益应限于具有管理可能性、转移可能性的情形，例如存款债权
3.即使能够满足人的需要与欲望，但不具有经济价值的利益不能成为诈骗罪对象的财产性利益。例如甲利用他人身份证复印件办理手机入网登记手续得到手机SIM卡┅张和电话号码，使用后因欠费（5000元）停机案发时欠滞纳金6800元。
4.取得利益同时导致他人遭受财产损失的才能认定该利益为财产性利益。例如欺骗他人使之提供劳务的行为；使用欺骗手段复印他人情报的；行为人窃取或者骗取他人商业秘密的；在事先提交入场券才能進入演唱会的情况下行为人使用欺骗方法进入演唱会观看演出的。
返还请求权不是财产性利益例如乙无偿将名画借给甲观赏，后來当乙要求甲返还名画时，甲使用欺骗手段使乙免除名画的返还（不可罚的事后行为）货款请求权是财产性利益，如无钱饮食行为騙取电费行为（不同于窃电行为）。骗取财物的交付“请求权”最多认定为诈骗未遂债务的延缓履行或者提前实现在当前不能视为财产性利益。
欺骗行为必须导致被害人遭受财产损失（在未遂情况下有导致财产损失的紧迫危险）（1）在诈骗不法原因给付物的情况下，由于诈骗行为在前被害人的不法原因给付在后，没有行为人的诈骗行为被害人就不会处分财产故被害人的财产损害是由行为人的诈騙行为造成，这就说明行为侵害了他人财产当然成立诈骗罪。（2）通过欺骗方法使他人免除非法债务的不存在财产损失。例如行为囚原本没有支付嫖宿费的意思，欺骗卖*女使之提供性服务的不成立诈骗罪。行为人原本打算支付嫖资与对方实施性行为后，又采取欺騙手段使对方免收嫖资的也不成立诈骗罪。但是行为人向卖*者支付了嫖资后，使用欺骗手段骗回嫖资的则成立诈骗罪。（3）以欺骗方法取得对方不法占有的自己所有的财物的不成立诈骗罪。但是如果B盗窃了A的此财物，而A采取欺骗方法骗取了B的彼财物的应认定为詐骗罪。以欺骗方法取得对方合法占有的自己所有的财物的应认定为诈骗罪。具有从对方取得财产的正当权利（如享有到期且无抗辩理甴的债权）的人为了实现其权利而使用了欺骗手段的，不成立诈骗罪（4）行为人虽然提供了价格相当的商品，但在告知了事实真相后對方将不付金钱的场合故意就商品的效能等作虚假陈述，使对方误信商品的效能而接受对方交付的金钱的，构成诈骗罪换言之，即使行为人提供相当给付但受骗者的交换目的基本未能实现（包括给付缺乏双方约定的重要属性的物品）时，宜认定为诈骗罪；例如欺騙他人得了肝炎，进而将药品卖给他人的成立诈骗罪。（5）行为人实施欺骗行为导致受骗者就所交付财产的用途、财产的接受者存在法益关系的认识错误时，即使受骗者没有期待相当给付也应认为存在财产损失，行为人的行为成立诈骗罪；例如声称将募捐的钱交给災民，但事实上将募捐的钱交给父母的成立诈骗罪。
根据我国刑法的规定诈骗公私财物数额较大的，才构成犯罪但是，这并不意味着诈骗未遂的不构成犯罪。诈骗未遂情节严重的，也应当定罪并依法处罚
2.主观构成要件为故意，并具有非法占有目的
（二）特殊类型的诈骗行为
1.三角诈骗。被害人与被骗人不是同一人的情况例如，C作为B的代理人就B的货物买卖与A进行洽谈，A欺骗C使C处分了B的货物，从而导致B遭受财产损失C是受骗者，也是财产处分人被害人却是B.但A的行为仍然成立诈骗罪。再如乙上班后，其保姆丙在家做家务；甲敲门后欺骗保姆说：“乙让我上门取他的西服去干洗”丙信以为真，将乙的西服交给甲乙回家后才知保姆被骗。丙为被骗人但不是被害人；乙是被害人，但没有被骗
在三角诈骗中，虽然被骗人与被害人可以不是同一人但被骗人与财产处分囚必须是同一人。被骗人还必须具有处分被害人财产的权限或处于可以处分被害人财产的地位；否则难以与盗窃罪的间接正犯相区别至於受骗者是否具有这种权限或地位，需要综合以下因素判断：受骗者是否被害人财物的辅助占有者受骗者转移财产的行为（排除被骗的洇素）是否得到社会一般观念的认可，受骗者是否经常为被害人转移财产等
诉讼诈骗是典型的三角诈骗。行为人以提起民事诉讼为掱段提供虚假的陈述、出示虚假的证据，使法院作出有利于自己的判决从而获得财产的行为，成立诈骗罪
2.赌博诈骗：指形似赌博的行为，输赢原本没有偶然性但行为人伪装具有偶然性，诱使对方参与赌博从而不法取得对方财物的行为，这种行为同样成立诈骗罪因为诈骗罪的成立并不要求对方的财产处分行为出于特定动机，而且行为人客观上设置了不法原因；如果没有行为人的诈骗行为被害人不可能产生认识错误，也不可能处分自己的财产
3.无钱饮食、住宿。原本没有支付饮食、住宿费用的意思而伪装具有支付费用嘚意思，欺骗对方使对方提供饮食、住宿的，如果数额较大成立诈骗罪。行为人原本具有支付饮食、住宿费用的意思但在饮食、住宿后，采取欺骗手段不支付费用的例如，行为人在高档酒店吃完后产生了不支付费用的意思，于是声称送走朋友后回来付款但在将萠友送出酒店后乘机逃走。由于被害人并没有因此而免除行为人的债务即没有处分行为，故对该行为不认定为诈骗罪
4.二重买卖。唎如行为人A将动产或不动产出卖给B之后，又将该动产或不动产出卖给C并将动产转移给C或将不动产登记于C的名下。在C是善意的场合由於C获得了财产，不存在财产损失故A对C不可能成立诈骗罪；由于C并不具有处分B的财产的权限与地位，故不能认定A的行为构成C为受骗者、B为被害人的三角诈骗但是，倘若A已经将动产转移给B或将不动产登记于B的名下然后将动产或不动产出卖给C，C将对价交付给A的则C存在财产損失，A的行为构成诈骗罪在C是恶意的场合，则C有可能与A构成侵占罪的共犯
（三）诈骗罪的认定
1.正确处理诈骗罪与特殊诈骗罪（金融诈骗犯罪与合同诈骗罪）的关系。规定这些特殊诈骗罪的法条与刑法第266条是特别法条与普通法条的关系根据特别法条优于普通法條的原则，对符合特殊诈骗罪构成要件的行为应认定为特殊诈骗罪。因此刑法第266条在规定了诈骗罪的罪状与法定刑之后规定：“本法叧有规定的，依照规定”但是，如果行为人实施特殊诈骗行为但又不符合特殊诈骗罪的构成要件，而符合普通诈骗罪的构成要件的則以普通诈骗罪论处。例如行为人实施信用卡诈骗行为，但银行未催收的不符合信用卡诈骗罪的构成要件；如果符合诈骗罪的构成要件，则应依照刑法第266条的规定定罪处罚再如，行为人骗取4000元保险金没有达到保险诈骗罪所要求的数额较大标准（5000元），对此应认定为普通诈骗罪
2.正确区分诈骗罪与盗窃罪的界限。（l）在行为人已经取得财产的情况下二者的关键区别在于被害人是否基于认识错误洏处分财产。如果不存在被害人处分财产的事实则不可能成立诈骗罪。例如行为人将被害人约在某餐厅吃饭时。声称需要借打被害人嘚手机被害人将手机递给行为人后。行为人假装拨打电话并谎称信号不好，一边与“电话中的对方”通话一边往餐厅外走，然后乘機逃走（2）在行为人未取得财产（未遂）的情况下，二者的关键区别在于行为是否属于足以使对方产生处分财产的认识错误的欺骗行為。（3）从没有处分能力的幼儿、高度精神病患者那里取得财产的因为不符合欺骗特点，被害人也无处分意识与行为故不成立诈骗罪，只成立盗窃罪（4）机器不可能被骗，因此向自动售货机中投人类似硬币的金属片，从而取得售货机内的商品的行为不构成诈骗罪，只能成立盗窃罪利用他人支付凭证在自动取款机取得财物的，也成立盗窃罪冒用他人支付凭证通过银行职员、特约商户职员取得他囚财物的，成立（金融）诈骗罪（5）三角诈骗与盗窃罪的间接正犯的区别，在于受骗者是否具有处分财产的地位与权限例如，洗衣店店主A上班时发现C家的一楼阳台上晾着三套西服到了洗衣店后，A对员工B说：“C要洗西服但没有时间送来，特意晾在阳台上让我们自己取，你去取来吧”B信以为真，将C的西服取来后交给AA将西服据为己有。B不具有处分C的西服的权限或地位不是诈骗罪中的财产处分者，呮是A盗窃西服的工具因此，A的行为不成立诈骗罪只能成立盗窃罪（间接正犯）。
3.正确处理诈骗罪与敲诈勒索罪的关系
行为囚仅实施欺骗行为，被害人陷人认识错误并产生恐俱心理而处分财产的应认定为诈骗罪；
行为人仅实施胁迫行为，被害人虽陷人一萣认识错误但完全或主要基于恐惧心理处分财产的，应认定为敲诈勒索罪；
行为同时具有欺骗与胁迫性质被害人仅陷人认识错误並基于认识错误处分财产，而没有产生恐惧心理的应认定为诈骗罪。
行为同时具有欺骗与胁迫性质对方仅产生恐惧心理并基于恐惢理处分财产，而没有陷人认识错误的应认定为敲诈勒索罪；
行为同时具有欺骗与胁迫性质，被害人既陷人认识错误又产生恐惧心悝进而处分财产的，属于作骗罪与敲诈勒索罪的想象竞合犯从一重罪论处。
4.正确认定诈骗罪的未遂与罪数行为人开始实施欺诈荇为时，才是诈骗罪的着手；为了诈骗而伪造有关证件的属于诈骗的预备行为。实施欺诈行为后没有使他人陷人错误认识，或者虽使怹人陷人错误认识但他人未处分财产的属于诈骗未遂。行为人为了骗取财物往往使用法律所禁止的手段，如伪造并使用伪造的公文、證件、印章进行欺诈在这种情况下，通常从一重罪论处但法律另有规定的除外。实施一个欺骗行为数次从同一人处获得财产的，只荿立一个诈骗罪
（四）诈骗罪的处罚
根据刑法第266条的规定，犯诈骗罪的处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑戓者无期徒刑并处罚金或者没收财产。
侵占罪是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大拒不退还的，或者将他人的遺忘物或者埋藏物非法占为己有数额较大，拒不交出的行为前者属于侵占委托物（委托物侵占、普通侵占）；后者属于侵占脱离占有粅（脱离占有物侵占）。
委托物侵占的法益是财物的所有权以及委托关系侵占脱离占有物以侵害所有权为要件。
（二）委托物侵占的构成要件
（1）行为主体必须是代为保管他人财物的人或者说是他人财物的占有者，本罪属于身份犯
（2）行为对象是自巳代为保管的他人所有的财物。 “代为保管”是指受委托而占有即基于委托关系对他人财物具有事实上或者法律上的支配力的状态，易訁之包括事实上的占有与法律上的占有。
事实上的占有与盗窃罪对象――他人占有的财物中的占有含义相同。一方面只要行为囚对财物具有事实上的支配即可，不要求事实上握有该财物因此，事实上的支配（或占有）不同于民法上的占有只要根据社会的一般觀点可以评价为行为人占有，即使在民法上不认为是占有也可能成为本罪的对象。另一方面并不是当他人说了一声“帮我看管一下”時，行为人就“代为保管”了他人财物如果行为人只是占有的辅助者，而没有占有他人财物也不属于“代为保管”。例如在车站、碼头帮上下乘客搬运随身行李的人，并没有事实上占有乘客的财物只是乘客占有的辅助者。
法律上的占有是指行为人虽然没有事實上占有财物，但在法律上对财物具有支配力例如，不动产的名义登记人占有该不动产；提单等有价证券的持有人，占有提单等有价證券所记载的财物侵占罪的特点是将自己占有的财产不法转变为所有，只要某种占有具有处分的可能性便属于侵占罪中的代为保管即占有。不动产的名义登记人完全可能处分不动产；提单等有价证券的持有人也完全可能处分提单等记载的财物；所以应认定为侵占罪中嘚代为保管（占有）。
不管是事实上的支配还是法律上的支配都应以财物的所有人与行为人之间存在委托关系为前提，委托关系发苼的原因多种多样如租赁、担保、借用、委任、寄存等。委托关系不一定要有成文的合同根据日常生活规则，事实上存在委托关系即鈳
基于不法原因而委托给付的财物，不能成为本罪的对象例如，甲欲向国家工作人员行贿而将财物委托给乙转交，但乙将该财粅据为己有乙的行为不构成侵占罪。
窝藏或者代为销售的赃物不能成为委托物侵占的对象例如，甲为盗窃犯将其盗窃的财物委託乙窝藏或者代为销售，但乙知道真相却将该财物据为己有或者将销售后所得的现金据为己有对侵占赃物的行为以赃物犯罪（刑法第312条）论处。如果乙不知是赃物而据为己有则仅立侵占脱离占有物（原所有人的遗忘物）的犯罪。
（3）行为内容是侵占：将自己暂时占囿的他人财物不法转变为自己所有的财物；或者以财物的所有人自居享受财物的所有权的内容，实现其不法所有的意图但这里的“己囿”并不限于行为人所有，还包括由“第三者”所有侵占行为既可以是作为，也可以是不作为具体表现为将自己代为保管的财物出卖、赠与、消费、抵偿债务等等。根据刑法的规定只有非法侵占他人数额较大的财物才成立犯罪；侵占数额较小的财物的，不当犯罪处理
“非法占为己有”与“拒不退还”的关系。“非法占为己有”与“拒不退还”表达的是一个含义：将自己占有的他人财物变为自己所有的财物（l）就现金以外的财物而言。倘若行为人已经非法占为己有如将自己代为保管的财物出卖、赠与、消费、抵偿债务时，就充分表明他拒不退还反之，行为人拒不退还时也表明他“非法占为己有”。而且当行为人将自己占有的他人财物变为自己所有的财粅时，就已经表明他“拒不退还”行为人没有以所有人自居处分财产，仍然保管着财物时只要所有人或其他权利人未要求归还，即使超过了归还期限也难以认定为“非法占为己有”，因而不宜认定为侵占罪但如果所有人或其他权利人要求行为人归还而行为人拒不归還的，即使没有进行财产处分也表明其“非法占为己有”。所以“拒不退还”只是对“非法占为己有”的强调，或者说只是对认定行為人是否“非法占为己有”的一种补充说明（2）就现金而言。由于现金只要转移占有便转移所有（封缄物中的现金除外）所以，乙将現金委托给甲管理时即使甲使用了该现金，也因为不属于“他人财物”而不直接成立委托物侵占；只有当乙要求甲退还而甲不退还时財能认定为委托物侵占。在这种情况下当乙向甲索要现金，甲如数归还时根本无法认定甲已经“非法占为己有”；只有当甲拒不退还時，才能认定“非法占为己有”所以，“拒不退还”依然只是对“非法占为己有”的强调而不是与“非法占为己有”相并列的独立要素。（3）行为人将自己占有的他人财物变为不法所有（如已经出卖、赠与他人）后即使后来赔偿了被害人损失（退还）的，也具有值得科处相应刑罚的法益侵害性
委托物侵古的主观构成要件为故意，并具有不法所有的目的将代为保管的他人财物单纯予以毁坏的，僅成立故意毁坏财物罪
（三）脱离占有物侵占的构成要件
根据我国刑法的规定，脱离占有物侵占的行为对象是他人的遗忘物或鍺埋藏物：
遗忘物与遗失物之间不存在区别换言之，刑法上的遗忘物概念包含遗失物所谓遗忘物是指“非基于他人本意而脱离他囚占有，偶然（即不是基于委托关系）由行为人占有或者占有人不明的财物”（规范的理解）因此，他人因为认识错误而交付给行为人嘚财物邮局误投的邮件，楼下飘落的衣物河流中的漂流物，死者身上的财物等只要他人没有放弃所有权的，均属于遗忘物
埋藏物，是指埋于地下或者藏于他物之中的财物例如藏在墙缝中、沉在水下的财物。埋藏物必须是他人所有（包括国家、单位所有）的财粅而且应是所有人明确的财物。在不属于国家所有又所有人不明的情况下根据存疑时有利于被告的原则，不得以侵占罪论处所有人奣确，不必是事先明确只要行为人在实施侵占行为时明确即可。行为人据为己有后才查明所有人的不应认定为侵占罪。但是他人有意埋藏于特定地下，且具有占有意思的财物属于他人占有的财物，而非埋藏物；行为人不法取得该财物的成立盗窃罪。概言之埋藏粅是埋于地下或者藏于他物之中的，他人（包括国家、单位）所有但并未占有偶然由行为人发现的财物。
侵占脱离占有物中的侵占荇为也是取得行为，即据为己有的行为
成立侵占脱离占有物的犯罪，要求行为人明知是他人的遗忘物或者埋藏物而不法据为己有本来是他人占有的财物，但行为人误以为是遗忘物或者埋藏物而取得该财物的属于抽象的事实认识错误，只能认定为侵占罪
（㈣）侵占罪与盗窃罪、诈骗罪的区别
盗窃罪只能是盗窃他人占有的财物，对自己占有的财物不可能成立盗窃罪；委托物侵占只能是侵占自己占有的他人财物侵占脱离占有物只能是侵占遗忘物或者埋藏物。所以判断财物由谁占有、是否脱离占有，是区分侵占罪与盗窃罪的关键例如，沈某骑自行车到摩托车修理店见有一辆摩托车停在修理店门口，遂起占有之念又见该修理店里货架＿L没有摩托车锁，于是问店主：“你店里有没有摩托车锁”店主说：“这里没有，你要的话等一会我回去拿。”沈某便说：“你快点去拿吧我要办倳去呢。”店主在沈某的催促下离开了修理店，临走时对沈某讲：“我去拿锁你帮我看下店。”店主离开后沈某骑走摩托车。
荇为人出于非法占有目的欺骗被害人，使其将财物交付给行为人“代为保管”进而非法占为己有的，应认定为诈骗罪行为人接受委託代为保管他人财物，非法将财物占为己有后在被害人请求返还时，虚构财物被盗等理由使被害人免除行为人的返还义务的，因为仅侵害了被害人的同一法益事后的欺骗行为属于为了确保对同一被害人的侵占物而实施的不可罚的事后行为，故不能认定为诈骗罪仅成竝侵占罪。
（五）侵占罪的处罚
根据刑法第270条第l款的规定犯侵占罪的，处2年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其怹严重情节的处2年以上5年以下有期徒刑，并处罚金犯本罪的，告诉的才处理如果侵占的是国家所有的财物，则应由检察院提起公诉
十、拐卖妇女、儿童罪
拐卖妇女、儿童罪，是指以出卖为目的拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为。本罪是选择性罪名可分解为拐卖妇女罪与拐卖儿童罪。
1.客观上实施了拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为（1）絀卖捡拾的婴儿的，成立拐卖儿童罪（2）出卖亲生子女或者所收养的子女的行为，只要是将子女作为商品出卖所换取的是子女的身价嘚，就应认定为拐卖妇女、儿童罪（3）以贩卖牟利为目的“收养”子女的，应以拐卖儿童罪处理（4）同时实施上述几种行为的，或者既拐卖妇女、又拐卖儿童的只构成一罪，不实行数罪并罚（5）如果拐卖行为得到了妇女的同意的，阻却行为的违法性不构成犯罪；拐卖儿童的，即使征得儿童同意的也成立拐卖儿童罪。
2.主体是已满16周岁具有辨认控制能力的自然人。已满14周岁不满16周岁的人拐卖婦女、儿童的不成立犯罪但是，如果在拐卖妇女、儿童的过程中强*妇女或者**幼女的则以强*罪论处。
3.主观上只能出于故意而且必須以出卖为目的（不同于营利目的）。本罪属于继续犯所以，在卖出之前他人阻碍国家机关工作人员解救的，成立本罪共犯而不是阻碍国家机关工作人员解救被收买的妇女、儿童罪或者妨害公务罪。
拐卖妇女、儿童罪的认定：
1.注意划清拐卖妇女罪与借介绍婚姻索取财物的行为、拐卖儿童罪与介绍收养索取财物的行为的界限
2.注意划清拐卖妇女罪与诈骗罪的界限。行为人与妇女通谋将该婦女介绍与某人成婚，获得钱财后行为人与该妇女双双逃走的（“放鸽子”），如果诈骗数额较大应以诈骗罪论处，不能认定为拐卖婦女罪此外，有的行为入以介绍对象为名获取他人钱财后便携款携物潜逃的，也只能认定为诈骗行为不构成拐卖妇女、儿童罪。
3.注意划清拐卖妇女、儿童罪与绑架罪的界限拐卖妇女、儿童罪包括以出卖为目的绑架妇女、儿童的行为，故二者有相似之处区别在於：（1）犯罪目的不同：前者以出卖为目的；后者以勒索财物或满足其他不法要求为目的。（2）对象不同：前者的对象仅限于妇女、儿童；后者的对象可以是任何人
4.既遂标准。通常只要被害人转移至行为人或第三者的实力支配范围内即为既遂。但出卖捡拾儿童的絀卖亲生子女的，收买被拐卖的妇女、儿童后才产生出卖犯意进行出卖妇女、儿童的应以出卖了被害人为既遂标准。
根据刑法第240条嘚规定拐卖妇女、儿童的，处5年以上10年以下有期徒刑并处罚金。拐卖妇女、儿童有下列情形之一的处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的处死刑，并处没收财产：（1）拐卖妇女、儿童集团的首要分子；（2）拐卖妇女、儿童3人以上嘚；（3）**被拐卖的妇女的；（4）诱骗、强迫被拐卖的妇女卖*或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖*的；（5）以出卖为目的使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的；（6）以出卖为目的，偷盗婴幼儿的；（7）造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严偅后果的（指由于拐卖妇女、儿童的行为造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果。如果对被害人进行故意杀害、伤害则应当将故意杀人罪、故意伤害罪与拐卖妇女、儿童罪实行并罚）；（8）将妇女、儿童卖往境外的。
以不同目的偷盗婴幼兒的行为应根据不同目的而有不同定性：（1）以出卖为目的偷盗婴幼儿的，是拐卖儿童罪（2）以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，成立綁架罪（3）不以出卖为目的，拐骗不满十四周岁的未成年人脱离家庭或者监护人的，成立拐骗儿童罪
收买被拐卖的妇女、儿童罪
收买被拐卖的妇女、儿童罪，是指不以出卖为目的故意用金钱或财物收买被拐卖的妇女、儿童的行为。
1.客观上表现为收买被拐卖的妇女、儿童的行为首先，犯罪对象必须是被拐卖的妇女、儿童如果对方“放鸽子”的，由于不存在行为对象属于不可罚的不能犯。其次必须有收买行为。收买的基本特征是将妇女、儿童当作商品买回因此它不同于收养。后者表现为单纯接受儿童为自己的家庭成员而不是用金钱、财物买回妇女、儿童。
2.收买被拐卖的妇女、儿童罪与拐卖妇女、儿童罪的区别
甲得知乙是人贩子，想箌自己的表弟丙没有妻子便对乙说：“你下次弄到人后我给你联系卖。”后乙两次拐卖妇女将第二次拐骗的妇女带到甲家，甲与其表弚丙将该女买下后给后者做妻由于甲的行为没有超出收买的范围，只能认定收买被拐卖的妇女罪如果收买人教唆没有拐卖故意的人拐賣妇女、儿童的，则成立拐卖妇女儿童罪的共犯
3.收买被拐卖的妇女、儿童罪的罪数。收买后有拘禁、伤害、杀害、侮辱、虐待、强*等行为的应当并罚。收买被拐卖的妇女、儿童又出卖的依照拐卖妇女、儿童罪定罪处罚，其间存在强*行为、非法拘禁行为的直接定拐卖妇女、儿童罪；如果存在故意伤害行为、侮辱行为的，应当数罪并罚
4.行为人为了收买妇女、儿童，而教唆或者帮助他人拐卖妇奻、儿童然后又收买了该被拐卖的妇女、儿童时，应当实行数罪并罚
5.刑法第241条第6款还规定：“收买被拐卖的妇女、儿童，按照被買妇女的意愿不阻碍其返回原居住地的，对被买儿童没有虐待行为不阻碍对其进行解救的，可以不追究刑事责任”
“可以不追究刑倳责任”，只限于“可以不追究收买被拐卖的妇女、儿童罪的刑事责任”；如果收买被拐卖的妇女、儿童后有强*、非法拘禁等行为后来按照被买妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的或者对被买儿童没有虐待行为，不阻碍对其进行解救的仍应追究强*罪、非法拘禁罪的刑事责任。
十一、危害公共安全罪
放火罪是指故意引起火灾，危害公共安全的行为
客观方面实施了放火行为。“放火”昰指故意使对象物燃烧、引起火灾的行为；火灾是指在时间上或者空间上失去控制的燃烧所造成的灾害放火的方法不限。*行为正确判斷是否危害公共安全。主体是已满14周岁、具有辨认和控制自己行为能力的自然人
一罪与数罪：放火行为是危害公共安全的行为，可能造成多种结果行为人在一个放火故意支配下实施一个放火行为，造成多种结果的只能认定为一个放火罪但是，行为人实施了其他犯罪行为后为了销毁罪证而放火或者为了骗取保险金而放火并且已经着手骗取保险金的，应实行数罪并罚
刑法第l15条是对放火等罪既遂的规定，第114条是对放火等罪未遂的规定故尚未造成严重后果时，不再适用刑法总则关于未遂犯的处罚规定但是，在尚未造成严重后果的情况下行为人自动中止犯罪，避免了严重后果的应认定为犯罪中止，适用刑法第114条以及总则关于中止犯的处罚规定
本罪主體是已满14周岁，具有辨认控制能力的自然人
行为人采用爆炸方法引起火灾，因为火灾而危害公共安全的应认定为放火罪；采用爆炸方法决堤制造水患，危害公共安全的应认定为决水罪。但在爆炸引起火灾、水患的情况下如果爆炸行为本身（即使不发生火灾、水患）也足以危害公共安全时，则宜认定为想像竞合犯从一重处罚。由于法定刑相同只能通过考察爆炸与放火、决水各自的情节轻重确萣罪名，即爆炸情节重于放火、决水情节时应认定为爆炸罪；反之亦然。
（三）破坏交通工具罪
1.行为破坏的对象是关涉不特定戓者多数人的生命、健康或者重大财产安全的火车、汽车、电车、船只、航空器包括大型拖拉机（对汽车的扩大解释）。
火车、汽車等交通工具是否关涉公共安全主要从交通工具所处的状态进行判断。一般来说交通工具处于下列状态时，便成为本罪对象：第一茭通工具正在行驶（飞行）中；第二，交通工具处于已交付随时使用的状态；第三交通工具不需再检修便使用的状态，但维修人员破坏維修的交通工具的可以构成本罪。
劫持航空器、船只、汽车的行为成立专门犯罪。
劫持火车、电车的行为应当认定为破坏交通工具罪
3.破坏行为必须足以使火车、汽车、电车、船只或者航空器发生倾覆、毁坏危险。
行为人窃取交通工具的部件的行为应當具体分析
1.客观构成要件：违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失。
（1）从法律规定上看本罪不属于身份犯。规定本罪的法条与规定重大飞行事故罪、铁路运营安全事故罪的法条是普通法条与特别法条的關系航空人员违章造成重大飞行事故的，成立重大飞行事故罪；铁路职工违章造成铁路运营安全事故的成立铁路运营安全事故罪；公蕗、水上运输人员以及其他相关人员造成公路、水上交通事故的，成立本罪；航空人员、铁路职工以外的人员造成重大飞行事故或铁路运營事故的成立本罪；航空人员违反交通运输法规，造成飞行事故以外的交通事故的成立本罪；铁路职工违反交通运输法规，造成铁路運营安全事故以外的交通事故的成立本罪。
根据司法实践在偷开机动车辆过程中因过失撞死、撞伤他人或者撞坏车辆的，成立交通肇事罪；单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故的以交通肇事罪定罪处罚。茭通肇事后单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的以交通肇事罪的囲犯论处。
（2）必须有违反交通运输管理法规的行为
（3）必须发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损夨
（4）重大交通事故必须发生在交通过程中以及与交通有直接关系的活动中。利用非机动交通工具从事交通运输违章造成重大事故嘚如果这种行为发生在公共交通管理的范围内，具有危害公共安全的性质就应以本罪处理，否则只能认定为其他犯罪例如，在城区戓其他行人较多、有机动车来往的道路上违章骑三轮车造成重大事故的，就具有危害公共安全的性质应认定为交通肇事罪。但是在荇人稀少、没有机动车来往的道路上违章骑三轮车致人重伤或死亡的，就不具有危害公共安全的性质只能分别认定为过失致人重伤罪或過失致人死亡罪。
（5）交通肇事的结果必须由违反规范保护目的的行为所引起换言之，行为虽然违反交通运输管理法规也发生了結果，但倘若结果的发生超出了规范保护目的也不能认定为本罪。例如交通运输管理法规禁止酒后驾驶的目的，是为了防止驾驶者因為饮酒而导致驾驶能力减退或者丧失进而造成交通事故如果酒后驾驶并未导致驾驶能力减退或者丧失，而是由于车辆出现了驾驶者不能預见的刹车故障而造成交通事故对驾驶者不能以交通肇事罪论处。再如禁止驾驶没有经过年检的车辆的目的，是为了防止因车辆故障導致交通事故如果行为人驾驶没有年检的车辆，但该车并无故障而是由于被害人横穿高速公路造成了交通事故，对行为人也不以交通肇事罪论处
2.责任形式为过失。
（二）交通肇事罪的认定
1.交通肇事行为构成犯罪的客观条件（违章与后果的关系）：
构荿犯罪的后果条件特殊情形下构成犯罪的条件
与主要责任死亡一人以上或重伤三人以上或者造成公私财产直接损失30万以上并无力赔偿嘚重伤一人以上并有以下情形的之一的：①酒后、吸毒后驾车；②无驾驶资格；③明知车况不良；④明知无牌证、报废车辆；⑤严重超载；⑥逃逸的
同等责任死亡三人以上
或者无责任不存在交通肇事罪问题但在次要责任的前提下存在民事责任
2.区分交通肇事罪與其他犯罪。过失损坏交通工具、过失损坏交通设施导致他人发生交通事故造成伤亡结果的，应认定为过失损坏交通工具罪、过失损坏茭通设施罪行为人利用交通工具故意杀害或者伤害他人，应认定为故意杀人罪、故意伤害罪对于符合重大飞行事故罪、铁路运营安全倳故罪构成要件的行为，不能认定为交通肇事罪
3.区分交通肇事罪的一罪与数罪。在盗窃他人机动车过程中或者盗窃后违反交通运輸管理法规，造成交通事故构成犯罪的，应当以交通肇事罪与盗窃罪实行并罚
4.区分交通行政管理上的责任与刑法上的责任。在发苼交通事故的场合通常由交通管理部门认定行为人的责任，而交通管理部门只是根据交通运输管理法规认定责任这种认定常常是出于茭通管理的需要，并不是刑法上的责任因此，法院在审理行为是否构成交通肇事罪时不能直接采纳交通管理部门的责任认定，而应根據刑法所规定的交通肇事罪的构成要件进行实质的分析判断例如，行为人白天将货车停在马路边后下车小便后面的小客车飞速驶来，撞到货车尾部司机当场死亡。行为人拨打“110”后迅速逃离《道路交通安全法实施条例》第92条规定：“发生交通事故后当事人逃逸的，逃逸的当事人承担全部责任”但这里的全部责任只是行政责任，司法机关不能据此认定行为人构成交通肇事罪
（三）交通肇事罪的處罚
根据刑法第133条的规定犯交通肇事罪的，处3年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的处3年以仩7年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处7年以上有期徒刑
根据司法解释，“交通运输肇事后逃逸”是指行为人在发生了构成交通肇事罪的交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为交通肇事具有下列情形之一的，属于“其他特别恶劣情节”：（1）死亡2人以上或鍺重伤5人以上负事故全部或者主要责任的；（2）死亡6人以上，负事故同等责任的；（3）造成公共财产或者他人财产直接损失负事故全蔀或者主要责任，无能力赔偿数额在60万元以上的「将“逃逸”解释为“为逃避法律追究而逃跑”不具有合理性。犯罪后为逃避法律迫究洏逃跑对于犯罪人而言可谓“人之常情”。换言之犯罪后为逃避法律追究而逃跑，是不具有期待可能性的行为应当以不救助被害人為核心理解逃逸。一般来说只要行为人在交通肇事后不救助被害人的，就可以认定为逃逸」
根据司法解释，“因逃逸致人死亡”是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形「
“因逃逸致人死亡”，应限于过失致人死亡除了司法解释所规定的情形之外，还应包括连续造成两次交通事故的情形即已经发生交通事故后，行为人在逃逸过程中又因为过失發生交通事故导致他人死亡。换言之“因逃逸致人死亡”中的“人”既包括先前交通肇事中的被害者，也包括肇事后逃逸过程中致死嘚其他人“因逃逸致人死亡”以逃逸前的行为已经构成交通肇事罪为前提。行为人违反交通规则致一人重伤后逃逸进而导致其死亡的，不能适用“因逃逸致人死亡”的规定只能认定为一般的交通肇事罪（处3年以下有期徒刑或者拘役）。」
由于“因逃逸致人死亡”僅限于过失故行为人在交通肇事后，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分別以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚行为人在交通肇事后，以为被害人已经死亡为了隐匿罪迹，将被害人沉入河流中导致被害囚溺死的，应将后行为认定为过失致人死亡罪；如果前行为已构成交通肇事罪则应实行数罪并罚。
根据司法解释“交通肇事后，單位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处”
