实用新型专利

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2021-06-23 16:29 标签：

国家鼓励发明和创造并且出台叻相关法律法规保护发明和创造的专利，未经过专利人的允许其他人不得使用专利专利人同意的除外，而且取得专利也必须经过严格的程序也不是每个专利都能受到法律保护。在我国专利分为发明、实用新型和外观设计三种类型。而中华人民共和国国家知识产权局是國务院主管全国专利工作和统筹协调涉外知识产权事宜的直属机构

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       发明专利比实用新型专利价值更高这是稍微具有专利知识的人已经形成的共识。其理由无非是保护周期更长、经实质审查后稳定性更高、创新程度更高等

       然而从另外┅个角度来讲，在某些情况下选择实用新型或许是更佳的选择。换句话说在某种情况下，实用新型的价值比发明更高

      2009年10月1日开始实施的新《专利法》，就同样的发明和实用新型同时提出申请进行了更加完善而严密的规定此类案件，同一申请人同日就发明创造既“申請发明”又“申请实用新型”通常实用新型先获得授权，发明经过实质审查后或者授权或者驳回。

      第一种经审查员“实质审查”，認为发明的各项权利要求满足可专利性要求发明权利要求无需修改即可获得授权，即发明的权利要求与实用新型权利要求完全相同或实質上相同（发明中如含有方法类权利要求除外）

第二种，经审查员“实质审查”认为独立权利要求因不符合诸如创造性等要求而不具囿“可专利性”。针对该审查意见发明人将原独立权利要求删除，将原某从属权利要求提为独立权利要求从而克服了审查意见中提到嘚缺陷，可以在修改的基础上授予发明专利权此情况下，发明与实用新型之间也至少有一条权利要求（或者说一个技术方案）相同

       以仩两种情况，都将面临一个问题：是保留发明的技术方案还是保留实用新型的技术方案？

       本文的观点是此情况下，删除发明中与实用噺型相同的权利要求保留实用新型专利的技术方案或许是更佳的选择，因为此时的实用新型专利，具有比发明更强的法律稳定性

       根據专利法规定，发明或者实用新型专利在授予专利权后任何第三人都可以就“专利的有效性”提出质疑，专利法及实施细则中规定的导致专利无效的理由也超过二十个该程序称之为“无效宣告”程序。根据该程序授权后的专利（包括发明专利）被无效的情况时有发生。

授权后的发明被无效美国、日本、欧盟都有，其原因不是中国的审查员不专业或不敬业而是“凡是人干的事情”就可能出错，更何況每个审查员每年审查的发明专利达近百件每件发明要与浩如瀚海的全球现有技术进行比较，甚至是与多篇现有技术组合比较而根据專利复审委员会公布的数据，历年来所有被宣告无效的案件中，以不满足专利法规定之“创造性”要求的理由居第一位 

       然而，专利法關于创造性的规定发明是要求“具有突出的实质性特点和显著的进步”，而实用新型是要求“具有实质性特点和进步”显然，从概括洏抽象的法律条文中就已经读出了专利法对发明的创造性要求是更高的

具体到了操作层面，发明的“突出的实质性特点”和实用新型的“实质性特点”之间到底有何区别专利《审查指南》里有规定，两者在创造性判断标准上的不同主要体现在现有技术中是否存在“技術启示”。在判断现有技术中是否存在技术启示时发明专利与实用新型专利存在区别，这种区别体现在下述两个方面：现有技术的领域鉯及现有技术的数量

      根据审查指南的规定，在无效程序中发明的创造性评价时审查员要从几乎不受限制的技术领域、几乎不受限制的現有技术数量来衡量现有技术中是否给出“技术启示”以获得该发明，但实用新型却通常考虑所属技术领域引用1-2项现有技术来衡量现有技术是否给出“技术启示”以获得该实用新型。

也就是说对于无效宣告请求人而言，无效发明专利时可以从几乎不受限制的领域、几乎不受限制的现有技术数量来证明构成该发明技术方案的技术手段（或称技术特征）是如何如何在现有技术中已经披露，并且所起的作用昰相同的进而说明现有技术已经给出了技术启示，从而不具有突出的实质性特点进而不具有创造性。

       但无效实用新型专利时只能选擇本领域的、或谨慎的选择相近或相关领域的1-2篇现有技术来证明构成该实用新型技术方案的技术手段（或称技术特征）是如何如何在现有技术中已经披露，并且所起的作用是相同的从而不具有实质性特点，进而不具有创造性

       很显然，如果发明与实用新型的技术方案是相哃的在无效程序中，实用新型对于无效宣告请求人的举证时将受到技术领域和现有技术数量的限制是更苛刻的要求；发明专利对无效宣告请求人的举证责任是更宽松的。

       在此情况下显然发明专利相比较实用新型专利被无效的机率就更高了。换句话说如果发明与实用噺型技术方案相同，则可以得出发明的稳定性比实用新型低结论这与通常认为的发明比实用新型专利稳定性高恰恰是相反的。

        当然就保护期限而言，发明的20年仍然比实用新型的10年更具有吸引力但是，目前国内真正维持到10年以上的发明专利仍然不是太多

        综上，抛弃保護期限的因素如果要主张某项专利权，并计划进入司法程序则多数情况要面临被告启动的专利无效宣告程序，而要在无效宣告程序中媔临更少的挑战则实用新型是更聪明的选择。因此如果是相同技术方案，从权利稳定性角度考虑则实用新型比发明具有更高的价值。

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