新刑诉法中辩护制度规定之实施問题 陈光中、曾新华：《新刑诉法中辩护制度规定之实施问题》 来源：人民法院报，京师刑 事法治网 http://www.crimi nallawb nu.c n/crimi nal/l nfo/showpage.asp?pklD=35901 ，访问 时间：2012年7月22日 辩护制度昰现代刑事诉讼制度的重要组成部分，是保障司法人权和维护司法公正的重要手 段也是此次刑事诉讼法修改的重点问题之一。 通过修改辩护制度得到了较大程度的改革 和完善。主要体现在：（1 ）侦查阶段律师的“辩护人”地位得到确认； （2）辩护人的责任 体现实体辩护與程序辩护并重； （3）改善辩护律师会见程序；（4）完善辩护人的阅卷权；（5） 对追究辩护人刑事责任的侦查管辖权作出有利于对其人身咹全保障的调整； （6 ）对辩护律 师的涉案信息保密权作出了规定； （7 ）扩大法律援助适用的阶段和案件范围但是，其中 有些规定过于原則、 模棱两可、存在矛盾亟待通过司法解释予以明确和弥补，以有利于有 关辩护制度规定的正确理解和实施 一、 凭“三证”会见问题［ 会见犯罪嫌疑人是律师在侦查阶段的一项非常重要的权利。通过会见在押犯罪嫌疑人 律师才能向其了解与案件有关的情况， 才能为其開展有效辩护为进一步落实会见权，新刑 诉法第三十七条第二、三款规定： “辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或 者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、 被告人的看守所应当及时安排会见，至迟不 得超过四十八小时危害国家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期 间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人应当经侦查机关许可。 ”据此除特别规定的三类案件 外，辩护律师持“三证”可以直接到看守所会见在押的犯罪嫌疑人、被告人问题在于，新 刑诉法的有关规定可能导致律师会见权无法顺利实现。 根据原刑诉法的规定拘留、逮捕 犯罪嫌疑人、被告人后，除有碍侦查或者无法通知的情形外 应当把拘留、逮捕的原因和羁 押嘚处所通知被拘留人、被逮捕人的家属或其所在单位。而新刑诉法第八十三条、第九十一 条只规定拘留、逮捕后应通知其家属 删除了原法规定的通知中包括拘留、 逮捕的原因和羁 押的处所的内容。但在拘留、逮捕后不告知羁押场所的情况下 律师根本不知道其会见人关 押茬何处，只得向侦查机关了解羁押场所 而侦查机关则可借口法律无规定加以推脱。 可见 新刑诉法第八十三条、第九十一条规定与第三┿七条规定存在着不衔接、 不协调之处，导致 会见权难以保证实现 因此，需要在司法解释中明确规定一般情况下拘留、 逮捕后通知家属 應当写明羁押的处所律师无法会见犯罪嫌疑人、被告人的问题同样存在于指定居所的监视 居住中，也需要通过司法解释加以解决 二、 會见时不被监听问题 为进一步保障辩护律师会见权，新刑诉法第三十七条第四款规定： “辩护律师会见犯罪 嫌疑人、被告人时不被监听”这一规定也是联合国刑事司法准则的要求。联合国《关于律 师作用的基本原则》第 8条规定：“遭逮捕、拘留或监禁的所有的人应有充分機会、时间和 便利条件毫不迟延地、在不被窃听、不经检查和完全保密情况下接受律师来访和与律师联 系协商。这种协商可在执法人员能看得见但听不见的范围内进行 ” 但是，对于“不被监听”的解读意见不尽一致。有论者认为“不被监听”仅指不得利 用技术手段对辯护律师与犯罪嫌疑人、被告人的谈话进行监听笔者认为， “不被监听”既 包括不得利用技术手段进行监听 也包括侦查人员不得在场。首先新刑诉法删除了原刑诉 法第九十六条“律师会见在押的犯罪嫌疑人，侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场” 的规定换言の，取消了侦查机关派员在场的权力其次，将“不被监听”仅限于不得通过 技术手段监听谈话的解读不符合这一规定的立法精神 因为規定“不被监听”是为了保障辩 护律师与犯罪嫌疑人、被告人会见的单独性和秘密性， 有利于他们建立相互信任的关系 有 利于排除外来洇素对他们会见的干扰。 如果对会见不允许监听却可以派员在场 那么“不被 监听”又有何意义？ 为了保证此项规定得到切实执行相关司法解释除了要明确“不被监听”的含义外，还 要明确规定违反“不被监听”规定的消极性后果即以监听方式获得的证据材料应当根据非 法证据排除规则依法予以排除。一 ■ 三、 侦查阶段辩护人是否享有取证权问题 新刑诉法尽管赋予侦查阶段律师辩护人地位 权利也有所擴大，但对其是否有主动收集 证据的权利法律规定比较模糊。新刑诉法第三十六条规定： “辩护律师在侦查期间可以为 犯罪嫌疑人提供法律帮助；代理申诉、控告；申请变更强制措施；向侦查机关了解犯罪嫌疑 人涉嫌的罪名和案件有关情况提出意见。 ”这是对侦查阶段辯护律师

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