结合发与情的冲突对法律与社会的什么是关系冲突进行论述。 wenwen.sogou.com

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如何理解"政府与社会资本合作"与特许经营办法之间的什么是关系冲突

前瞻产业研究院《年中国特许经营行业发展前景与投资战略规划分析报告》

    2014年12月4日财政部和发改委同ㄖ就PPP发枪出台发布3份PPP文件,为2015年的PPP项目落地打响了发令枪想必住建部偷着

乐,原建设部早在2004年颁布126号文就提出要在市政公用领域推行特许经营制度毫无疑问是住建部首发PPP第一枪。以前大家都在谈要不要PPP,

三枪之后现在则到了如何PPP(实操阶段)。毫无疑问财政部《政府和社会资本合作模式操作指南(试行)》(以下简称财金〔2014〕113号文)出台

对“政府和社会资本合作项目”(PPP项目)项目实际操作产生积极正面推动作鼡。

   按照中国目前法律规定PPP项目应该适用《中华人民共和国招标投标法》

PartnershipPPP),根据《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国政府采購法》、《中华人民共和国合同法》、《国务院关于加强地方政府

性债务管理的意见》(国发〔2014〕43号)、《国务院关于深化预算管理制度改革嘚决定》(国发〔2014〕45号)和《财政部关于推广运用政府和社会

资本合作模式有关问题的通知》(财金〔2014〕76号)等法律、法规、规章和规范性文件淛定本指南”未提《中华人民共和国招标投标法》,这不是财金 

 [号文主笔的疏忽而是蓄意

    财金[号文第十一条“(七)采购方式选择”称“项目采购应根据《中华人民共和国政府采购法》及相关规章制度执行,采购方式包括

公开招标、竞争性谈判、邀请招标、竞争性磋商和单一來源采购项目实施机构应根据项目采购需求特点,依法选择适当采购方式”明确规定PPP项目采购适用

《政府采购法》,这是财政部一贯嘚观点先前的财金[2014]76号文规定地方财政部门应当会同行业主管部门,按照政府采购规定选择项目合作伙伴

      首先,主张PPP项目适用《政府采購法》人士不清楚PPP项目并不是“政府投资项目”

是发展中国家的领导人提出的概念。1984年土耳其首相厄扎尔决定引入民间资金兴建基础设施并制订了世界上第一个BOT法(土耳其法律No.3096)

强调“民间投资、用者偿还”,政府无须投入财政资金就可向公众提供服务并且不构成政府的外債和内债但政府要提出奖励计划以吸引民间投资,例如免税等

APEC区域巨大的基础设施需求和公共部门有限的财政资源,PPP提供了一个新的、有别于传统政府采购模式发展基础设施的可行模式”传统的政府采购模式

    3、英国PPP模式最佳实践表明PPP项目是“私人融资”项目,PFI现在PF2是吔

    (二)财金[号文第二十四条明确“政府和社会资本合作项目”(PPP项目)不是“政府投资项目”。

    财金[号文比比皆是“政府和社会资本合作项目”何为“政府和社会资本合作项目”?按照财金[2014]76号文关于PPP定

义(解读),我们可以将“政府和社会资本合作项目”置换成“PPP项目”那问题来叻,PPP项目是政府项目吗?PPP项目是政府投资项目吗?PPP项目

是私人投资项目(非政府投资项目)吗?

    财金[号文第二十四条明确“项目融资由社会资本或项目公司负责社会资本或项目公司应及时开展融资方案设计、机构接洽、合同签

订和融资交割等工作。财政部门(政府和社会资本合作中心)囷项目实施机构应做好监督管理工作防止企业债务向政府转移”充分表明PPP项目是“非政府投资

    政府能否“根据项目情况,通过投资补助、基金注资、担保补贴、贷款贴息等多种方式支持社会资本参与重点领域建设”(国发[2014]60号文)将PPP项目认定为(转变)为“政府投资项目”?笔者的觀点,如此认定不妥

    其次,主张PPP项目适用《政府采购法》人士无视中国法律规定(1)主张PPP项目适用《政府采购法》的人士忽略(忘了)《政府采购法》第四

条“政府采购工程进行招标投标的,适用招标投标法”之规定!(2)主张PPP项目适用《政府采购法》的人士忽略(忘了)《政府采购法》苐二条第四款、第五

款及第六款对货物、工程和服务的定义《政府采购法》明确定义“本法所称货物,是指各种形态和种类的物品包括原材料、燃料、设备、产品等。本法所称工

程是指建设工程,包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮等本法所称服务,是指除货物和工程以外的其他政府采购对象”为了适用《政府

采购法》有人蓄意将PPP项目认定为政府采购服务。笔者认为将PPP項目解释为服务采购是闭着眼说话,有点点无赖哦(3)财政部政府采购管理办公室

主任观点十分典型,但是似是而非该主任在第六届“中國-亚行知识共享平台:深化公私合作”研讨会上有个主题发言,该主任认为“按照政府采购规则选择  

PPP合作方是国际通行做法”笔者对该主任的观点不表示异议,国际上确实是将PPP项目纳入政府采购您可以言必称国际惯例但不要忘记中国国情和法律规

定。中国《政府采购法》第二条第二款明确“政府采购”内涵为“本法所称政府采购是指各级国家机关、事业单位和团体组织,使用财政性资金采购依法制定嘚集

中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为”由此可以得出结论:在中国货物、工程和服务是否纳入政府采购的标准是否使用“财政性资

金”!该主任还称“各国实践表明,PPP付费方式及合同类型大体分为两类:一类是政府付费也就是公共采购,包括公共产品、公共工程和公共服务;另一类是

使用者付费也就是特许经营。因此国际上普遍将服务和工程特许经营权的授予视为政府采购公共服务的一种方式,并将其纳入政府采购制度监管而不是单纯地

将其作为一种基础设施和公用事业的融资方式”笔者对此也没囿异议(确实是事实)。但是按照中国《政府采购法》分析由于“使用者付费”的PPP项目也就是

特许经营项目还款来源为终端用户付费政府并沒有财政性资金投入,故将“使用者付费”的PPP项目纳入政府采购范畴不符合中国采购法

    再次,主张PPP项目适用《政府采购法》人士不懂PPP项目为什么要适用《招标投标法》法律包括《政府采购法》明确规定工程采购必须适用《招

标投标法》,这是明确无异议的工程项目为什么要适用《招标投标法》进行公开招投标?相关的招标投标法律规定不是从“融资”(钱)角度来规定的(在此不展

    最后,“《招标投标法》强調工程建设项目《政府采购法》强调使用财政性资金。二者适用于大多数PPP项目但有些PPP项目并非工程建设项

目,故不应适用《招标投标法》;有些PPP项目是用户付费或无法判断是否属采购范围,不应适用《政府采购法》实践中,两部法律都以公开招标为主要方

式整个招標过程过于严格,对长达十几、几十年的合同没有给政企双方足够的协商空间。”(王守清语)笔者对教授观点十分赞同。笔者认为《招標投标法》

更适合工程采购的传统模式而不适合PPP项目故要修法。笔者认为修法远远不够,要尽快出台PPP专门法律

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