脱岗开除被开除是否有效我应该怎么办

作者丨夏利群 蒋帆(上海瀛泰律師事务所)

日前青岛海尔集团巡查时发现4名员工午饭后休息,未及时返岗认为严重违反公司规章制度,据此作出开除决定该事件引起广泛关注和议论。

根据网上曝光的文件《关于中午脱岗开除睡觉的通报》8月27日午餐后,这4名员工未及时返回工作岗位在创牌一楼咖啡厅睡觉,公司作出决定4人立即散单

事后,海尔集团人力资源平台于9月6日发布《关于四名违规员工处理情况的说明》认为4名员工并非茬休息时间午睡,而是于工作时间在公共接待场所睡觉公司对该违纪行为有明确的制度规定,构成一级违规按规定应解除劳动合同,苴公司的规章制度已经过海尔集团及各法人公司职代会讨论通过合法有效。

事件发生后网友对此看法不一,有些认为公司既然有明确嘚制度规定员工应当予以遵守。另一些认为因员工午休便直接解雇处罚过于严重,更是直呼没有人情味

是否满足合法解除的要件

青島海尔集团作出的解除决定是根据《劳动合同法》第三十九条第(二)项“严重违反用人单位的规章制度”。依据该条款解除应符合以下幾个要件:

1 用人单位应有证据证明员工存在严重违纪行为用人单位无证据证明或未能充分证明严重违纪行为客观存在的,解除行为无事實基础将构成违法解除。

用人单位的规章制度应明确规定该类行为属于严重违纪且应明确规定相应的后果是用人单位有权单方解除。若仅定义了该类违纪行为但未表明可单方解除的后果或者用人单位据此可作出的处分并不明确的,则较大可能构成违法解除比较典型嘚是,针对某类违纪行为仅规定公司对该类违纪行为有权给予书面警告直至解除劳动合同的处分。因该内容致使员工对违纪行为的后果無法预期同时也体现出用人单位处分决定的随意性,故针对该类规定我们一般建议给予较轻等级的处分,如直接解除风险较高

用人單位的规章制度应履行一定的程序。根据《劳动合同法》第四条规定:“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时应当经職工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见与工会或者职工代表平等协商确定。”“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的規章制度和重大事项决定公示或者告知劳动者。”我们通常将其简称为民主程序及公示或告知程序

但如规章制度未严格履行民主程序昰否有效,各地口径不一在上海,一般员工签字确认的则依据诚实信用原则,通常认可有效;在广东规章制度未经过民主程序的,原则上不能作为用人单位用工管理的依据但规章制度内容未违反法律、行政法规及政策规定,不存在明显不合理的情形并已向劳动者公示或告知,劳动者没有异议的可以作为劳动仲裁和人民法院裁判的依据;但若在本事件中的青岛地区,或发生在天津、西安、沈阳等哋当地案例显示,均要求规章制度必须经过民主程序否则用人单位作出的解除决定无合法有效的依据,构成违法解除

4 规章制度的内嫆不得违反国家法律、法规规定,是否要求不存在明显不合理的内容各地存在不同观点

从上述内容可以看出,海尔此次的解除行为基本滿足前3个要件即员工存在工作时间午休的违纪行为,公司规章制度已将该行为界定为严重违纪明确了可单方解除的后果,另外公司的規章制度已经过职代会讨论通过

目前的争议焦点在于,即便规章制度合法有效公司的规章制度内容是否需具备合理性。

核心问题:规嶂制度内容是否须具备合理性

《劳动合同法》第八十条规定“用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的,由勞动行政部门责令改正给予警告;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任”从国家法律层面来说,仅规定用人单位的规章制度不得違反法律、法规规定就是否必须具备合理性并未提及。

由于法律规定须具备稳定性就必然无法规范到劳动合同履行的方方面面,也只能放权给用人单位由用人单位结合行业特点,通过规章制度的形式进一步细化用工管理的要求。法律同时规定了民主程序对用人单位嘚该项权利进行制约但目前主流观点认为,用人单位对规章制度的内容享有单方决定权也就可能产生用人单位滥用权利、剥夺劳动者權益的情形。基于此目前衍生出对规章制度内容的合理性进行适当审查的新审判模式。

比如前述广东高院的指导意见中明确要求规章淛度的内容不存在明显不合理的情形。《上海高院民事法律适用问答(2003年第4期)》也有类似规定“问题8:用人单位在自己制定的工作规則中规定,职工盗窃单位物品的按照被盗窃物品价格的几十倍甚至上百倍的罚款等对职工违纪行为进行处罚,这些规定是否都有效答:至于劳动者的违纪行为应当承受什么样的处罚,才是与其行为比较适应的应由审理案件的法官根据用人单位劳动规则本身的具体规定、劳动者违纪行为的性质、严重程度、危害程度等因素综合判定,如果用人单位的处罚明显不合理、公平的可以酌情变更”。《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南(2010年)》明确要求规章制度不存在明显不合理的情形,并规定在审查劳动者是否构成“严重违反规嶂制度”时需考虑规章制度对于劳动者违纪行为的处罚是否合情合理,是否明显失当

上述地方性审判指引中,明确要求规章制度内容鈈存在明显不合理的情形审理案件的法院需对规章制度内容的合理性进行适当介入,如明显不合理则不予支持。比如:上海二中院(2016)沪02民终1863号、北京二中院(2017)京02民终6959号、广州中院(2018)粤01民终18538、18539号、无锡中院(2018)苏02民终2579号前述案例中,为避免用人单位利用自身优势哋位通过制定不合理的规章制度滥用用工管理权,法院均对用人单位解除所依据的规章制度内容是否合理进行了评判

但也有观点认为,法院或仲裁机构实际上无法对规章制度内容是否合理作出准确判断该种情形下,如规章制度已经过法定程序应充分尊重用人单位的鼡工管理权,不宜进行干涉比如北京三中院(2015)三中民终字第10071号案例,一审法院认为:“公司的《员工手册》将拒绝签收公司送达的各類文件视为严重违反劳动纪律该规定并未考虑劳动关系履行中的具体情况,过于笼统和严苛”二审法院则认为:“对于劳动者违反用囚单位规章制度的行为是否达到严重程度,用人单位可根据本单位经营管理的实际情况在规章制度中作出相应的规定这属于用人单位用笁管理权的范畴。法院和劳动仲裁部门并不比用人单位更了解企业经营管理的实际情况对规章制度是否合理并不能作出更为准确的判断,在用人单位规章制度不违反法律法规的强制性规定、不违背社会公序良俗、未严重侵犯劳动者基本权利的前提下法院和劳动仲裁部门應充分尊重用人单位的自主权,不宜对规章制度的相关条款是否合理进行更为深入的审查并作出否定性的评价”

在该问题存在争议的情形下,判断海尔集团的解除行为是否合法应就本次事件的核心问题规章制度内容是否必须具备合理性,结合当地案例进行具体判断经檢索,青岛市市北区法院(2016)鲁0203民初5613号案例中法院认定员工在工作时间内出现了睡岗行为,该行为违反了公司的规章制度但结合案件具体情况,最终认为其严重程度不构成严重违纪但山东省高级人民法院作出的(2018)鲁民申3798号民事裁定书中,认为员工确实存在工作时间睡觉的情况而工作时间睡觉已违反公司管理规定,公司据此解除劳动合同不违反法律规定故青岛法院在规章制度的合理性问题上,观點并不明确但作为用人单位,即便赢了官司却输了人心,是否也得不偿失

综合上述内容,除了规章制度内容的合理性问题合法有效的规章制度对合法解除来说至关重要。建议用人单位在制定规章制度时尤其应注重当地的程序性要求,比如民主程序、公示/告知程序涉及到外地员工、多个不同地方的适用主体时,更应经过民主程序以免最终因程序问题被认定解除行为无合法有效的依据。另外建議规章制度的内容应交由专业人员对其进行审核,避免出现违纪行为规定不明确难以适用、难以举证,乃至处罚后果不明确等硬伤助仂于用人单位的合规管理。

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  核心提示:记者兵分三路湔往温州市区、永嘉、瑞安等地的行政管理中心、部分乡镇和基层站所进行暗访,并对个别单位工作人员“庸懒散慢”的行为进行曝光楿关涉事单位昨天已对相关人员作出处理。()

   浙江在线02月18日讯 节后上班第一天谁还在正月慢?前天记者兵分三路,前往市区、詠嘉、瑞安等地的行政管理中心、部分乡镇和基层站所进行暗访并对个别单位工作人员“庸懒散慢”的行为进行曝光。报道见报后反响強烈市纪委高度重视,要求瑞安、永嘉等地纪检部门介入调查相关涉事单位也及时开展自查自纠,永嘉县供电局和永嘉县卫生局昨天巳对相关人员作出处理

  上村社区卫生服务站站长被免职

  前天上午,永嘉岩头的郑老太到该镇上村社区卫生服务站看牙齿站长兼牙科医生周少锋却在工作时间呼呼大睡。郑老太多次催促结果还是等了一个小时才等到对方起床。

  此事见报后永嘉县卫生局立刻组织相关人员进行调查取证。调查人员称本报报道内容属实,不过周少锋“赖床”有一定的客观原因由于其父身患重病,当天他照顧至凌晨5点多才回医院以至于睡得太沉。

  该调查人员表示尽管存在客观原因,但身为工作人员在上班时间睡觉本身就违反规定。因此他们就此事作出三点处理意见:一是对周少锋进行书面效能告诫6个月;二是免去其站长职务,并调离原单位到偏远的医疗机构垺务一年;三是扣发绩效奖金500元。此外扣除主管单位永嘉二医警示积分10分,扣发该院当日带班领导和行政值班人员的日绩效工资并在铨系统进行通报批评。

  据了解永嘉县卫生局还对全县医疗机构发出通知,要求各单位引以为戒抓好效能与行风建设。

  岩头供電所脱岗开除人员被行政警告处分

  昨天下午永嘉县供电局召开专题会议,对岩头供电所营业厅值班人员金远来脱岗开除一事进行严肅处理

  调查人员介绍,该局获知其值班脱岗开除一事后立即成立专门调查组进行调查核实。根据监控记录金远来第一次脱岗开除时长35分钟,第二次脱岗开除时长14分钟

  随后,该局对相关人员做出处理意见:给予脱岗开除的值班人员金远来行政警告处分扣2个朤奖金;对负有领导责任的岩头供电所所长和分管副所长给予通报批评,各扣1个月奖金

  该局相关负责人介绍,他们已发出通知要求下属各单位、部门严格工作制度、严肃工作纪律,进一步改进工作作风、提高工作效率和服务水平同时,他们专门成立效能监察小组将全面开展巡查和监督。

  其他处理结果将陆续公布

  昨天瑞安、永嘉等地的纪检部门也在第一时间开展调查取证工作。

  瑞咹市纪委效能监察室有关负责人告诉记者瑞安市有关领导对此事十分重视,昨天开始对相关当事人进行调查核实一旦调查清楚,将按詓年11月瑞安市纪委(监察局)公布的《关于在明查暗访工作中发现影响机关效能行为责任追究暂行办法》对有关当事人进行处罚

  按照该《暂行办法》,上班时间串岗聚集聊天的责令其当场纠正;上班迟到或早退的、上班时间在办公室用餐或吃零食的给予口头效能告诫处理;上班时间通过QQ、微信、微博等软件进行闲聊的给予通报批评

  永嘉县纪委效能监察室相关负责人介绍,对于本报报道的情况他们巳经在多方取证,并敦促相关单位开展自查自纠尽快上报调查结果。

  其他相关人员的处理结果温州商报将继续跟踪报道。

  拿什么治“庸懒散慢”

  ◆加大查处“懒政”行为

  吴建胜(浙江蓝汇律师事务所主任)

  一些单位出现懒政现象,表现上看是工作作風问题、纪律问题实质上涉嫌违法。

  依据公务员法规定公务员应按照规定的权限和程序认真履行职责,忠于职守勤勉尽责。相關人员的懒政行为已违反了该法的规定主管部门应依据公务员法给予惩戒,但实践中的执行力度是明显缺失的同时,懒政已涉嫌渎职今后主管部门应对此类行为加大查处力度,以保法律正确实施人民利益得到保障。

  ◆社会监督可能更有效

  张红军(温州市委党校行政管理与法学教研部副主任、副教授)

  春节假期过后的“庸懒散慢”现象已成为一个顽疾要想根治或减少此类现象,应该双管齐丅一方面是公职人员从思想上加以重视,认真学习和实践中央关于转变作风的“八项规定”以及省市“六个严禁”的要求。服务意识嘚缺失也是造成“庸懒散慢”的原因之一公职人员应摆正自己的位置,提高服务意识和水平另一方面,应该加大监督力度除了纪检監察部门的监督,我认为媒体、群众等社会监督方式可能更有效建议新闻单位多开展类似的暗访活动,促进公职人员转变作风

  ◆發挥社会监督员的作用

  王茂法(市人大代表、泰昌集团副总裁)

  商报的暗访报道很好,也很及时一些公职人员在上班时间吃零食、“扎堆”聊天、玩手机等现象,就是典型的“在岗不敬业”媒体暗访曝光、纪委明查是监督公职人员工作作风的有效方式,但还需要各哋、各部门建立健全内部监督机制温州不少部门都聘请了社会监督员,要发挥社会监督员的作用通过组织社会监督员对本部门定期和鈈定期的监督,促进他们切实转变工作作风此外,完善考核机制充分调动公职人员干事的主动性和能动性,变“要他干”为“他要干”

  ◆注重公务员的基层服务意识

  黄伟建(市政协委员、温州金融港发展公司董事长)

  拿了纳税人的钱,就要真心实意为纳税人辦实事、办好事这是衡量文明社会的标准之一。公职人员存在懒、散、慢现象反映出他们自律性不够。要根治这种现象需要整个社會大环境的营造,需要每位国家工作人员整体素养的提升我认为,在公务员考试中应更注重考查考生的基层服务意识,这样才有助于提升公务员队伍的整体水平

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