没有通过村民选举产生生的法人有效吗

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公司章程—天保基建(000965)选举唱票 - 相关问题 - 110网法律咨询
学校选举教代会代表,未公开唱票就公布选举结果。请问:学校是否操作违规?
您好,我是一名单位普通职工,因单位现改制重新选任负责人,以民主选举共参加人数二十三人,五人竞争,我被当场选举得票十二票,被领导当场撕掉一张我的的票,还有十一票,现场最高票,但没有现场唱票和宣布结果,所以我想请示律师我该如何维权?谢谢!
到选举的票到了村委会,可门和窗户关的严严的不让老百姓监督,说是村民代表就是老百姓,可他们都是当官的选的啊,老百姓啥时候也没选过啊。票数出来一问啥也不知道。当选的还是前任的,票数不知道。落选的票数也不知道,这能是国家所说的公平 公正 公开吗!老百姓有权利罢免村主任吗?
这样违法吗?
我村与号开第二次全体村民选举大会,候选人甲方(原村代理主任)和乙方(群众代表)当天9:00到14:00为民主投票期间,在此期间合理公正,15:00开始唱票当时我村村委书记也是选委会主任在广播上宣布今天参选人数为2058张民主选票,收回2056张选票,本次选举合理有效。开始唱票,选委会共七人。当天共有2056张民主选票,唱票期间由选委会.政府.公安人员一起唱票。当天18:00唱票结果出来甲方933张选票,乙方1058张选票。当场口头宣布乙方过半,当选村主任选委会开始签字...
我们队队上的队长 不经过社员选举 而是由《上头》直接提的?请问这样选举出来的队长合法吗?
想问一下,我们村村支书选举,得票多的没有选上,上级就直接任命村支书,请问合法吗
问一下我是当地人,但是户口买到其他地方了,可以到我原来的居住地竞选社长吗?请问有选举权和被选举权吗?
请问:职工代表大会选举票决未当场唱票是否违法?违反哪一条
3个人股制企业,其中之一股东未经股东同意与出纳串通以法人挂靠费名义支取了8万,章程是选举产生法人,该怎样才能拿回这笔钱。 企业成立已有10年,该笔钱是去年9、10月分次支付的,以支付企业成立以来法人挂靠费,直至今年8月份才被我发现,我通知另1名股东(他一直在外没有参与管理),开始他也不知道,8月底从外回来一起协商。因他与另1股东是亲戚关系或出于商量好2人私分该笔钱,他协商时就讲企业成立之前有口头讲过每月要支付法人挂靠费,但无书面记录。我们合伙时根本没有法人...
我村目前在进行支委换届选举,所用的是公推直选,支书推荐人数为三人,于今年9.6日召开党员大会投票,党员和群众代表共到人数为63人,选举结果为,甲40票,乙22票,丙1票,这结果的交后,上级公布候选人名单为甲和丙,请问这是合理合法的吗?免费找律师:400-888-8340
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公司法人必须是有股东选举产生的吗?
公司法人必须是有股东选举产生的吗?
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你好,不一定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或经理担任,具体产生办法也有公司章程规定!
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你好,依据公司章程确定。
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你好,依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或经理担任。
回复时间: 20:20
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你好:有公司章程规定
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我的咨询提醒公司法定代表人选任及变更的实务操作
公司的法定代表人是指依照公司章程的规定,代表公司行使职权的负责人。我国法定代表人采用的是“代表说”,即法定代表人是公司的天然代表人,与公司是同一个人格,无须公司授权既可代表公司对内管理公司事务,对外拥有代表权从事经营活动,其行为的法律后果由公司承担,即使是越权行为,除非相对人知道或应当知道其行为超越职权,否则构成表见代表,其行为的后果仍然由公司承担。
法定代表人一般由大股东担任或者由大股东委派的人担任,法定代表人往往掌握着公司的经营管理权,从而实际控制着公司,又因其与公司的代表关系,导致其权限过大,如果不加以监督、控制,容易做出有损公司、公司其他股东利益的事,所以法定代表人的选任及变更是公司股东最为关心的事之一。本文主要以有限责任公司为例,分析法定代表人选任及变更过程中涉及的法律风险及实务操作。
一、公司法定代表人的选任
1.1 选任主体
选任主体解决的是由谁来选任公司的法定代表人。公司法定代表人的产生有三个途径:股东会选任、董事会选任以及根据公司章程规定的其他方式选任。
1.1.1 董事长担任法定代表人的选任主体
根据《公司法》第44条规定,有限责任公司董事长的产生办法由公司章程规定。实务中,公司章程可能规定由股东会直接选举产生董事长;也可能规定由股东会先选举产生董事后,再有董事会按照一定的规则选举产生董事长;还有可能规定由大股东直接决定董事长人选等等。通过上述分析可知,有限责任公司董事长担任法定代表人可以由股东会选任,也可以由董事会选任,或者公司章程规定的其他选任方式。
1.1.2 执行董事担任法定代表人的选任主体
实务中,股东人数较少或者规模较小的有限责任公司一般不设董事会,只设一名执行董事。执行董事是由股东会选举产生的,所以执行董事担任法定代表人由股东会选任。
1.1.3 经理担任法定代表人的选任主体
执行董事可以兼任经理,这时经理作为法定代表人就由股东会选任。在实务中,如果是由执行董事兼任经理的,通常是由执行董事担任法定代表人,而不是由经理担任法定代表人,所以说在执行董事兼任经理的场合,而仍然规定由经理担任法定代表人的情形是很少见的。
由经理担任法定代表人的场合主要用在设有董事会的公司。设有董事会的有限责任公司的经理是由董事会聘任或解聘,所以在这种情形下,经理担任法定代表人由董事会选任。
1.2 选任范围
1993年《公司法》第45条规定公司法定代表人只能由董事长担任,2005年修正的《公司法》第13条作出了改变,允许公司通过章程在董事长、执行董事或经理之间自由决定法定代表人的人选,从而扩大了法定代表人的选任范围。新公司法的规定其实并没有改变法定代表人制度的根本性质,仍然维持着法定代表人所具有的两个特征,即,法定性和唯一性。公司法属于私法,私法讲究私法自治,就法定代表人的选任法律应当赋予公司更大的自主权
法定代表人的选任范围具体可分为:在设立董事会的有限责任公司中,可以由董事长担任,也可以由董事会聘请的经理担任;在不设董事会的有限责任公司中,可以由执行董事担任,如果聘请经理的,也可以由经理担任。
1.2.1 什么样公司会选择经理作为公司的法定代表人
这里的经理特指公司总经理,并不是一般职权的普通经理。经理是由董事会聘任,依照法律规定的职权,或公司章程的规定,或董事会的授权,具体执行董事会的决策,并负责公司日常管理工作的高级管理人员。经理制度设计目的就是为了弥补公司机关无法事必躬亲,或经营管理等知识、经验的不足,而聘请专业人士辅助公司机关处理相关事务。
一般公司都是由董事长或执行董事来担任法定代表人,在这些公司甚至都不设立经理职务。那什么样的企业会选择经理作为公司的法定代表人?从实践来看,那些大型的公众公司,如上市公司,可能会选择经理来担任公司的法定代表人。
经理在现代公司管理体系中发挥着越来越重要的作用,上市公司一般都会聘请专业的职业经理人来担任公司的总经理。董事长是管战略,给公司定大方向的,有时是在幕后运筹帷幄;总经理是管业务经营的,公司的日常事务得由总经理来管理。对于这些公司而言,由于总经理是公司的主要管理者,由总经理来担任法定代表人更符合实际需要,否则,若仍由董事长担任,由于董事长往往对公司具体事务不甚了解,有些公司的董事长甚至只是一个名誉的职位,这将导致董事长无法胜任法定代表人的职责,这样会使法定代表人的设置成为虚名,进而导致公司管理效率的降低和成本的增加。但由经理担任法定代表人时一定要慎重,经理担任法定代表人时选任容易,变更难,在经理拒绝配合的情形下,极容易使公司法定代表人的变更陷入僵局。
1.3 选任的禁止条件
1.3.1 哪些人不得担任公司的法定代表人
因为法定代表人与公司的代表关系,其在公司的特殊地位,导致有些人由于种种原因不易或不能担任公司的法定代表人。对法定代表人任职资格作出种种限制,目的在于维护公司及股东利益,保障公司利益最大化。法律对于不得担任法定代表人的情形做出了明确规定。
1999年《企业法人法定代表人登记管理规定》第4条明确规定了下列人员不得担任企业的法定代表人:(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;(二)正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的;(三)正在被公安机关或者国家安全机关通缉的;(四)因犯有贪污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪,被判处刑罚,执行期满未逾五年的;因犯有其他罪,被判处刑罚,执行期满未逾三年的;或者因犯罪被判处剥夺政治权利,执行期满未逾五年的;(五)担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理,并对该企业的破产负有个人责任,自该企业破产清算完结之日起未逾三年的;(六)担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人,并对该企业违法行为负有个人责任,自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的;(七)个人负债数额较大,到期未清偿的;(八)有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。2005年《公司法》第148条规定了担任董事、监事、高级管理人员的禁止性条件,因为法定代表人必然在公司担任董事或经理职务,所以该条也是对担任法定代表人的禁止性条件。
在实务中,有些禁止情形公司登记机关是无从知晓的。尽管法律已经明确规定担任法定代表人的禁止性条件,但并没有要求公司登记时提交相关的申请材料或者证明文件,因此公司登记机关无法作出拟任法定代表人是否符合任职资格的判断。但是如果出现上述禁止担任法定代表人情形的,股东可以提出变更法定代表人。实务中常被提起变更法定代表人的情形是现任法定代表人正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施。
1.3.2 公务员可否兼任公司的法定代表人
1993年《公司法》第58条明确规定:“国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理。”,2005年修正的《公司法》删除了此规定,但2006年《公务员法》第53条明确规定:“公务员必须遵守纪律,不得有下列行为:(十四)从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务;”。公司作为参与经济活动最主要的商事主体属于营利性组织,担任法定代表人属于参与营利性活动,所以依据法律规定,公务员是不得兼任公司的法定代表人的。
1.3.3 可否同时担任不同公司的法定代表人
法律并没有对自然人担任不同公司的法定代表人做出禁止性规定,但公司的法定代表人作为公司的董事或经理,《公司法》对公司的董事、高级管理人的行为是有禁止性规定的。如,《公司法》第148条第5款就对公司董事、高级管理人员作出了竞业禁止的规定:“未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;”
按照该条规定可知,公司的法定代表人不得违反竞业禁止的规定在其他公司担任法定代表人,如果法定代表人违反此规定,公司对其因违反规定所得的收入可以主张归入权,但竞业行为也并非绝对禁止的,只要事先经过公司股东会的同意,或者事后得到股东会的追认还是可以担任竞业公司的法定代表人的。
二、公司法定代表人的变更
2.1 变更登记的效力
公司作为最重要的商事主体,商事行为和民事行为一个主要区别就是商事行为更强调外观效力,实行商事公示主义原则。公示主义原则在公司法上主要表现在公司登记机关的登记制度中。
商事登记具体可分为设权性登记和宣示性登记。对于设权性登记,如果未登记,则不能产生创设权利或法律关系的效力;对于宣示性登记,未登记的并不影响权利的设立或法律关系的产生。公司法定代表人的登记应当属于宣示性登记,而非设权性登记。
2.1.1 对内的效力
公司法定代表人的变更属于内部法律关系的变更,应当遵循私法自治的原则,只要公司内部按照章程的规定形成变更的决议或决定,就在公司内部产生法律效力,发生法定代表人变更的法律效果。
2.1.2 对外的效力
法定代表人的变更进行工商变更登记是向社会公众公示代表权变更的状态,从而提高交易效率,维护交易安全及交易秩序。如果公司法定代表人的变更未及时进行工商变更登记的,对外则不具有公示力,不能产生对抗善意第三人的效力,如果善意第三人基于对公示信息的信赖而为一定的行为,该行为受到法律保护。也就是说公司法定代表人的变更没有办理工商变更登记的,对内是有效的,对外不能对抗善意第三人。
2.2 变更登记的程序
2.2.1 股东会或董事会作出决议
公司变更法定代表人根据公司章程的规定需要由股东会或董事会作出决议,所以想变更有效,决议本身得合法,因此股东会或董事会的召集程序、表决程序以及决议的内容不得违反公司法及公司章程的规定。
如果原法定代表人不能或者不履行职责,致使股东会或者董事会不能依照法定程序召开的,可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多,或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议,依法作出决议。
2.2.2 申请变更登记
公司法定代表人的变更,应当向原公司登记机关申请变更登记。工商行政管理机关为公司的登记机关。
(1)申请变更登记的期限
公司应当自法定代表人变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。如果未在上述期限内申请变更登记,公司登记机关不予受理,同时责令申请人限期重新作出变更决议或者决定,并在30日内申请变更登记。未在规定期限内申请变更登记的,可能会遭受行政处罚,情节严重的,还会被撤销企业登记,吊销企业法人营业执照。
(2)申请变更登记需要提交的材料
根据2014年《公司登记管理条例》第27条规定:公司申请变更登记,应当向公司登记机关提交下列文件:(一)公司法定代表人签署的变更登记申请书;(二)依照《公司法》作出的变更决议或者决定;(三)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”
根据1999年《企业法人法定代表人登记管理规定》第6条规定:企业法人申请办理法定代表人变更登记,应当向原企业登记机关提交下列文件:(一)对企业原法定代表人的免职文件;(二)对企业新任法定代表人的任职文件;(三)由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。
2009年国家工商行政管理总局关于印发《内资企业登记提交材料规范》中对法定代表人变更登记需要提交材料有更为明确的规定。
实务中,每个地方对于法定代表人的变更需要提交哪些材料可能会有所差异,所以得事先到注册地的工商行政管理机关问清楚到底需要提供哪些材料。工商行政管理机关会提供详细的清单,对于相关决议的形式也可能会有所要求,有什么不清楚的也可以当场咨询。这样就避免了什么材料都自认为准备好了,到工商登记机关审核时却因为不符合要求而被要求重做。
这里有一点需要特别说明的就是:公司法定代表人签署的变更登记申请书中的法定代表人是指原法定代表人还是拟任法定代表人?
2014年《公司登记管理条例》第27条规定由法定代表人签署变更登记申请书,这里的法定代表人并没有明确是原法定代表人还是拟任法定代表人,1999年《企业法人法定代表人登记管理规定》第6条则明确规定了由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。
在法定代表人变更中,如果原法定代表人积极配合当然没有问题,如果原法定代表人由于种种原因,甚至是故意不配合,在这种情形下还一定要求原法定代表人签署变更申请书,既不合理,也缺乏可操作性,会使公司陷入僵局,甚至使变更变得不可能。所以原法定代表人不能或不愿签署变更申请书时,可以由拟任法定代表人签署变更登记申请书,实务中也是这么操作的。
2.3 变更决议需要多少表决权通过
如果公司章程规定法定代表人的变更权是由董事会形式的,董事会决议是按照“人数多数决”的原则实行一人一票的,而且董事会决议实行一人一票是法律的强制性规定,不能通过章程予以变更。在这种情形下就不涉及到表决权的问题。只有在公司章程规定是由股东会来行使法定代表人变更权时,才涉及到表决权的问题。那股东会决议到底需要多少表决权通过才能变更法定代表人?
法律并没有规定变更公司法定代表人的股东会决议需要多少表决权通过,这个由公司的章程自由规定。股东会决议具体可分为普通决议和特别决议。普通决议是指股东会在决议公司普通事项时,获得简单多数赞成即可以通过的决议。所谓简单多数,在有限责任公司中指全体股东过半数表决权。特别决议是指股东会在决议公司特别事项时,获得绝对多数赞成方可通过的决议。所谓绝对多数,在有限责任公司中指全体股东三分之二以上的表决权。
对于需要特别决议的事项,《公司法》第43条有明确的规定,“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”变更公司法定代表人并不包含其中,所以变更法定代表人属于公司普通决议的事项,在公司章程没有特别规定的情形下,只需全体股东过半数表决权通过即可。
2.4 公司法定代表人的变更是否需要修改公司章程
这个问题是公司法定代表人变更时经常会遇到的问题。根据《公司法》第25条及《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第18条规定,公司的法定代表人是公司章程必须记载事项,但是法律并没有规定必须要在章程中记载法定代表人的姓名。
2.4.1 如果公司章程中未记载法定代表人的姓名
如果公司章程中未记载法定代表人的姓名,只是在公司章程中规定:公司的法定代表人由董事长、执行董事或经理担任,并不写明法定代表人的具体由谁来担任。这种情形下公司法定代表人的变更就不涉及到公司章程的修改。
2.4.2 如果公司章程中记载了法定代表人的姓名
在这种情形下如果公司法定代表人变更的,必然涉及到公司章程的修改,修改公司章程属于股东会特别决议的事项,需要全体股东三之二以上表决权才能通过。
这里就出现了一个非常棘手的问题:法定代表人的变更属于股东会普通决议事项,只需过半数表决权通过即可,如果公司章程中记载了法定代表人姓名,变更法定代表人时必须变更公司章程,但变更公司章程需要三分之二以上的表决权才能通过。这样就导致拥有过半数表决权但不到三分之二表决权的股东,在公司原法定代表人不予配合的情形下想变更公司法定代表人变得不可能。所以公司在制定公司章程时一定要慎重考虑,是否有必要把法定代表人的姓名记载于公司章程中,如果在章程中记载了法定代表人的姓名,将来在变更公司法定代表人时就可能陷入僵局。
2.5 变更登记的救济
如果变更法定代表人的股东会或董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议的内容违反公司章程的,原法定代表人可以自决议作出之日起60日内请求人民法院撤销。如果已经依据上述决议办理了法定代表人变更登记的,凭人民法院的撤销判决向公司登记机关申请撤销变更登记。
这里需要特别说明的是,原法定代表人向法院提起撤销之诉来维护自己的权利,必须在股东会或董事会决议作出之日起60日内提出。这里的60日是不变期间,逾期不提起的,则决议有效。
本文从法定代表人的选任以及变更两个方面分析了法定代表人选任和变更过程中法律风险,指出了风险之所在,通过反向推导也就知道实务中应当如果来操作,尽量避免风险。有限责任公司的法定代表人实际掌控着公司的经营管理权,公司的营业执照、公章都由其实际控制,还有等同于公司公章效力的签字权,权力过于集中就可能出现侵害其他股东,或公司利益的事。公司的法定代表人一般也掌握着公司章程的制定,他完全可以在公司章程中根据自身的股权情况设计一些条款,使得公司法定代表人的变更陷入僵局,甚至变得不可能。公司章程作为公司“宪法”,股东应当充分重视,通过各个股东之间的博弈制定出能符合自身利益的公司法定代表人选任及变更制度。
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企业法定代表人的作用和影响是什么
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  企业法定代表人的作用与影响
  一、企业法定代表人的作用:
  1、企业法定代表人是企业法人意志的实现者。法人只不过是法律思想构造的产物,它本身不具有精神状态,法人权利和义务的实现,法人行为的实施,必须通过一定的中介,才能从应然转化为实然,这个中介就是法人机关。法人机关的设立,使法人得以自己的名义承受和实现权利义务,维护法人主体构造的完整性。法定代表人即属于法人机关中的代表机关,企业法人的意志需要企业法定代表人去实现。
  企业法定代表人的作用与影响
  2、实现企业所有权和经营权的分离。企业法定代表人的设立使公司获得独立性,加快了两权分离,调动了管理阶层的积极性,促进了经济发展。
  3、维护国家利益。在中外合资、合作的公司中,由中方派员担任的法定代表人,体现了国家主权,有效地维护了国家利益。
  4、推动市场经济的发展。市场交易的过程中,法定代表人制度明确了责任,提高了效率,适应了经济生活方便快捷的要求。
  二、企业法定代表人的影响:
  (一)企业法定代表人对企业的积极影响:
  1、法定代表人掌握着代表企业签订合同的最终决定权。在订立合同时,法定代表人常常是合同的生效条件。若未经法定代表人同意或授权,其他任何人以企业名义签订合同都会被认为是一种越权行为。
  2、法定代表人是企业财务的最终控制者。一系列与企业生产经营、资金流转密切相关活动的法律规范都规定了法定代表人的重要或是必不可少的作用。(快读网
  3、还有作为法律主体在法律上的一项最基本的权利&&诉讼权,企业都必须由法定代表人来行使。其有权决定是否起诉或撤诉等等,尤其是保护公司股东利益时,这一诉权尤为重要。
  (二)设立法定代表人负面影响:
  1、法定代表人的设立冲击了公司治理结构。公司治理的核心是公司内部机构的分权和制衡,各机构之间形成激励和约束相结合、民主管理和科学决策相结合的运行机制。但法定代表人制度突出法定代表人的作用,大大制约了这一机制的有效运行。
  本来中国公司股东会就形同虚设,监事会徒有其名,董事会居于实际上的中心地位,法定代表人制度又使董事长凌驾于董事会之上,其他董事成了花瓶,不仅难以保证决策的科学民主,而且产生大量董事害公司和股东利益的现象。
  2、设定企业法定代表人限制了公司诉权的行使。法定代表人在公司诉讼事务中享有代表机,公司机关其他成员除非得到法定代表人的授权,否则无法参与、提起诉讼。但是,当法定代表人对公司诉权行使持消极态度、无意诉讼、不当行使诉权时,公司利益必然受到损害。
  特别是当法定代表人侵犯公司本身的利益时,寄希望于让他代表公司起诉自己是完全不现实的,而其他公司机关成员则因为缺乏法律上的支持无法提起诉讼,法定代表人制度陷于尴尬之中。
  3、法定代表人的设立助长了腐败行为的发生。这主要体现在国有企业、国有独资公司和国有控股公司中,因为他们的法定代表人大都由行政任命产生。在民主法制不健全的情况下,其去留往往取决于政府主管部门和组织人事部门的某些领导,甚至是某个领导。
  因此,在很大程度上,法定代表人只要取悦于其些领导便万事大吉。而且,法定代表人权力的扩大化为其以权谋私、滥用职权大开方便之门,腐败行为层出不穷。
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  企业法定代表人与法人、法人代表的区别
  根据我国民法通则,&法人&是指具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人与自然人不同,是种无生命的社会组织体,法人的实质,是一定社会组织在法律上的人格化。这里规定得相当明确,法人是一种组织,而不是某一个人。
  &法人代表&一般是指根据法人的内部规定担任某一职务或由法定代表人指派代表法人对外依法行使民事权利和义务的人,它不是一个独立的法律概念。
  法人代表依法定代表人的授权而产生,没有法定代表人的授权,就不能产生法人代表,而法定代表人则依法由上级任命或由企业权力机构依法定程序选举产生。作为民事权利主体的法人,其法人代表可以有多个,而法人只有一个法定代表人代表法人独立行使法人职权。
  法人代表对外行使权力都要受到法定代表人授权的限制,他只能在法定代表人授权的职责范围内代表法人对外进行活动,他的行为不是法人本身的行动,而是对法人发生直接的法律效力;而法定代表人有权在法律规定的职权范围内,直接代表法人对外行使职权。
  法人代表的变更没有一定的程序,他不需要登记;而法定代表人是法人应登记的事项之一,这是法律规定的必经程序,如有变更,应及时办理变更法定代表人登记手续。
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